【正文】 獲利能力關(guān)系到我們的未來。 90年后，有管理委員會(huì)判斷每個(gè)合伙人業(yè)績(jī)，分為三等。 119 經(jīng)營(yíng)資本 ? 高盛公司未上市前其經(jīng)營(yíng)資本主要來源于三個(gè)方面： ? 合伙人的積累投入； ? 非合伙人的投入（主要指已退休的合伙人）； ? 外部機(jī)構(gòu)的投資。 ? 高盛公司從創(chuàng)業(yè)實(shí)施合伙制到 1999年上市，業(yè)務(wù)從最初的投資銀行，擴(kuò)展到交易商及自營(yíng)商，高盛公司現(xiàn)為美國(guó)的四大券商之一，并與美林及摩根斯坦利并列三大投資銀行，當(dāng)前市值約 400億美元。 ?或有負(fù)債發(fā)生的可能性有多少，在整個(gè)收購(gòu)價(jià)格的決定上，很難估算。即換簽一項(xiàng)新的合同，其中賣方被解除了義務(wù)而買方代替了賣方接受了原有的義務(wù)； ? 未采取特別行動(dòng)，但買方保證履行賣方所簽定的合同義務(wù)，并且同意賠償因其未能履行上述義務(wù)而導(dǎo)致的對(duì)賣方的索賠要求。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 67 ?稅收與環(huán)保責(zé)任 ? 稅收可能是一個(gè)產(chǎn)生潛在責(zé)任的重要方面，特別是在國(guó)家的有關(guān)稅收發(fā)生變動(dòng)時(shí)，或有諸多種稅收而目標(biāo)公司不甚清楚時(shí)； ? 并購(gòu)方應(yīng)了解環(huán)保情況，包括目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地與環(huán)保的關(guān)系、與目標(biāo)公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定等 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 68 ?雇員利益 如果目標(biāo)公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數(shù)雇員的標(biāo)準(zhǔn)雇傭合同文本，而對(duì)于董事和重要職員則須逐一審查其服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 69 ?訴訟和爭(zhēng)議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標(biāo)公司，包括實(shí)際進(jìn)行的、即將開始的或者有可能產(chǎn)生的程序； ? 合理數(shù)量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務(wù)狀態(tài)，但有時(shí)調(diào)查顯示出存在某一類可能會(huì)引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責(zé)任或雇主責(zé)任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。 中國(guó)的上市公司程序法律要求 ?收購(gòu)要約的內(nèi)容 45 ?強(qiáng)制要約 ?當(dāng)收購(gòu)方或上市公司的發(fā)起人以外的任何人直接或間接擁有該上市公司發(fā)行在外的普通股達(dá) 30%時(shí)，無論該收購(gòu)方或法人愿不愿意收購(gòu)都必須在 45個(gè)工作日內(nèi)向該上市公司的其他所有股東發(fā)出收購(gòu)要約，收購(gòu)其余所有的股票； ?在上述收購(gòu)要約未發(fā)出前，收購(gòu)方不能再購(gòu)買該種股票。 ?發(fā)出并購(gòu)意向書的意義在于： ?將并購(gòu)意圖通知給被并購(gòu)方，以了解被并購(gòu)方對(duì)并購(gòu)的態(tài)度； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 20 ?意向書中將并購(gòu)的主要條件已做出說明，使對(duì)方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步的進(jìn)展做出正式鋪墊； ?因?yàn)橛辛艘庀驎?，被并?gòu)方就可以直接提交其董事會(huì)或股東會(huì)討論，做出決議； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 21 ?被并購(gòu)方能夠使他準(zhǔn)備透露給并購(gòu)方的機(jī)密不致將來被外人所知，因?yàn)橐庀驎卸己斜Ｃ軛l款，要求無論并購(gòu)成功與否，并購(gòu)雙方都不能將其所知的有關(guān)情況透露或公布出去。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 26 ?先決條件 ?適當(dāng)謹(jǐn)慎程序； ?董事會(huì)批準(zhǔn)文件； ?股東批準(zhǔn)文件； ?法律要求的審批； ?稅款清潔； ?特別合同和許可； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 27 ?擔(dān)保和補(bǔ)償 ?將要采用的一般方法。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 58 ?公開出版物 有關(guān)目標(biāo)公司的一些情報(bào)、資料，會(huì)在公開傳媒如報(bào)紙、公告、通告、公司自制的小冊(cè)子予以公開或披露，特別當(dāng)目標(biāo)公司是上市公司時(shí)。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 74 ?擔(dān)保 賣方的聲明陳述如果不真實(shí)，或有誤導(dǎo)，或在并購(gòu)合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動(dòng)卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔(dān)違約責(zé)任，買方有權(quán)賠償損失 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 75 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結(jié)果也不一樣，應(yīng)區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購(gòu)合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購(gòu)合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責(zé)任即各方約定在某些特定的情況下一方保護(hù)另一方不受損失。但對(duì)于具有流通性質(zhì)的資產(chǎn)如存貨，不管是原材料、半成品或成品，都會(huì)產(chǎn)生確定價(jià)值的問題。 102 ?幫助當(dāng)事人理順并購(gòu)法律關(guān)系，尤其是產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確交易主體，避免出現(xiàn)混亂。一般合伙人與高級(jí)合伙人和資深合伙人的主要區(qū)別在其年資、管理層次及合伙比例。 ? 高盛公司的成功在于其業(yè)務(wù)的不斷創(chuàng)新。因?yàn)檫@部分專業(yè)特點(diǎn)突出，流動(dòng)性強(qiáng)，其個(gè)人對(duì)加入合伙人并無興趣。 ? 溫柏戈對(duì)客戶毫無保留地奉獻(xiàn)。 ? 員工、資本和商譽(yù)是公司的資產(chǎn)，若失去其任何一項(xiàng)，最后這項(xiàng)是最難恢復(fù)的。 123 日常業(yè)務(wù)管理系統(tǒng) 高盛公司適應(yīng)業(yè)務(wù)特點(diǎn)，其日常管理高度扁平化。取消合伙人設(shè)置，所有合伙人和非合伙人的副總裁一律改委常務(wù)董事。 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 106 審查的步驟： 第六，審查目標(biāo)公司的租賃情況。因此買方通常都要求對(duì)出售完成前的企業(yè)運(yùn)營(yíng)以及出售財(cái)產(chǎn)的適當(dāng)保養(yǎng)、維護(hù)和保存提供合同保障。 82 ?商譽(yù) 可以通過向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說明其要求、平均消費(fèi)量、信用記錄以及其他細(xì)節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護(hù)。這就是旁觀者清的道理。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 32 ?談判 談判主要涉及并購(gòu)的形式（是收購(gòu)股權(quán)還是資產(chǎn)，還是整個(gè)公司），交易價(jià)格、支付方式與期限、交接時(shí)間與方式、人員的處理、有關(guān)手續(xù)的辦理與配合、整個(gè)并購(gòu)活動(dòng)進(jìn)程的安排、各方應(yīng)做的工作與義務(wù)等重大問題，是對(duì)這些問題的具體細(xì)則化，也是對(duì)意向書內(nèi)容的進(jìn)一步具體化 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 33 ?決議的主要內(nèi)容 ?擬進(jìn)行并購(gòu)的公司的名稱； ?并購(gòu)的條款和條件； ?關(guān)于因并購(gòu)而引起存續(xù)公司的公司章程的任何更改的聲明； ?有關(guān)并購(gòu)所需的或合適的其他條款。投 資 銀 行 —— 公司兼并、重組與控制 公司并購(gòu)中涉及的法律問題 1 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 2 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 并購(gòu)方風(fēng)險(xiǎn) 承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)包括未列債務(wù)、或有債務(wù) 不承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù) 對(duì)目標(biāo)公司原有債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任，僅以購(gòu)股出資的股金為限度承擔(dān)目標(biāo)公司的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任 談判對(duì)象 只同一個(gè)賣主談判 簡(jiǎn)單 只同一個(gè)賣主談判 簡(jiǎn)單 同一批股東談判或與代表股東的一個(gè)班子談判 復(fù)雜 3 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 成交和約 復(fù)雜 需訂一個(gè)內(nèi)容詳細(xì)具體的合同 簡(jiǎn)單 合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)名稱權(quán)利狀況交付方式時(shí)間等即可 復(fù)雜 要制作發(fā)出一份內(nèi)容復(fù)雜的收購(gòu)要約 職工負(fù)擔(dān) 接受職工 承擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 不接受職工 不承擔(dān)養(yǎng)相關(guān)老金計(jì)劃義務(wù) 與目標(biāo)公司共同負(fù)擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 4 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 交接 復(fù)雜 逐項(xiàng)驗(yàn)收辦理各項(xiàng)權(quán)利變更登記，處理一切原有合同關(guān)系 簡(jiǎn)單 照單驗(yàn)收 簡(jiǎn)單 改組目標(biāo)公司董事會(huì)經(jīng)營(yíng)班子 稅收 無須納稅 無須納稅 需納稅 無稅收減免 5 并購(gòu)支付方式 ?現(xiàn)金支付 ? 以股票換股票 /資產(chǎn) ? 承擔(dān)債權(quán)債務(wù) 6 并購(gòu)支付方式（一）：現(xiàn)金支付 ?應(yīng)用最廣泛，最受歡迎的交換媒介 ?現(xiàn)金的形式：銀行匯票、支票、電匯、或現(xiàn)金付款證書 ?不