【文章內(nèi)容簡介】 的利益和社會公共利益 ?增加理由：“公司法人人格否認”或稱為“揭開公司面紗”制度的具體含義是，當股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務，該股東即喪失依法享有的僅以出資額為限的對公司債務承擔有限責任的權利，而應對公司全部債務承擔連帶責任。在現(xiàn)實生活中，有的股東濫用權利，采用轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)、將公司財產(chǎn)與本人財產(chǎn)混同等手段，造成公司可以用于履行債務的財產(chǎn)大量減少，嚴重損害公司債權人的利益。為此，此次修改公司法，借鑒一些市場經(jīng)濟發(fā)達國家具有法律效力的判例和法律規(guī)定，總結(jié)我國人民法院的審判實踐經(jīng)驗，增加了上述規(guī)定。這一制度的引入，為防范濫用公司制度的風險，保證交易安全，保障公司債權人的利益，維護市場經(jīng)濟秩序，提供了必要的制度安排。 33 ? 修改后條款：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 ? 公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 ? 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。 ? 根據(jù)本條規(guī)定，公司法人人格否定原則有三項基本內(nèi)容： ? （ 1）公司股東行使權利的界限。超出法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的股東權利范圍，就構成股東權利濫用。 ? （ 2）公司股東行使權利的規(guī)則。股東不得濫用股東權利損害公司或者股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 ? （ 3）公司法人人格否定的適用條件和后果。股東濫用股東權利給公司造成損失的依法承擔賠償責任；股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，依法對公司債務承擔連帶責任。 34 ?對審計程序的影響 : ?了解企業(yè)財務狀況 ,特別是分析償債能力。 ?了解訴訟情況。 ?分析對會計報表的影響。 ?分析對審計報告意見類型的影響。 35 防止股東濫用權利，對其他股東造成損失 ?公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 ?公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 ?前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出度會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。（第十六條） ?公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。（第一百一十六條） ?釋義：本條是關于公司對外投資和提供擔保決議的規(guī)定。 ?擔保，是一種融資行為，包括保證、抵押、留置和定金五種方式。 36 ?根據(jù)本條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保應當遵循以下規(guī)則： ?第一，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，應當由公司董事會或者股東會、股東大會決議，具體是由董事會還是由股東會或者股東大會決議，按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。 ?第二，公司章程對投資和擔?？傤~及單項投資和擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保的具體數(shù)額不得超過規(guī)定的限額。 ?第三，公司為本公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。董事會無權對此作出決議。 ?第四，股東會或者股東大會對公司為股東或者實際控制人提供擔保的事項進行表決時，與該表決事項有利益關系的股東，包括公司要為之提供擔保的股東或者公司要為之提供擔保的實際控制人所支配的股東，不得參加該事項的表決。該項表決應當由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。 37 四、規(guī)范上市公司治理結(jié)構，嚴格上市公司及其有關人員的法律義務與責任，推進資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展。 ?《國務院關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》（國發(fā) [2023]3號）要求“規(guī)范上市公司運作。完善上市公司法人治理結(jié)構，按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求，真正形成權力機構、決策機構、監(jiān)督機構和經(jīng)營管理者之間的制衡機制。強化董事和高管人員的誠信責任，進一步完善獨立董事制度?！鄙鐣鞣矫嬉步ㄗh進一步嚴格對上市公司的要求、完善上市公司的治理結(jié)構。據(jù)此，修訂草案在第三章中增加一節(jié)“上市公司組織機構的特別規(guī)定”，作為第五節(jié)，主要規(guī)定了以下五個方面的內(nèi)容： 38 ? 關于獨立董事。規(guī)定上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定。（第一百二十三條） ? 關于董事會秘書。規(guī)定“上市公司設立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的保管，辦理信息披露事務等事宜?！保ǖ谝话俣臈l） ? 關于重大資產(chǎn)處置和擔保。規(guī)定“上市公司在 1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額 30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的 2/3以上通過?！保ǖ谝话俣l） 39 ? 關于關聯(lián)交易。 ? 新法：公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他人不得利用其關聯(lián)關系侵占公司利益。否則，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 ? 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足 3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。 40 ?關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。 ?增加理由：目前，一些上市公司的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他實際控制公司的人利用關聯(lián)交易“掏空”公司，將上市公司變?yōu)榇蠊蓶|“提款機”的現(xiàn)象時有發(fā)生，侵害了公司、公司中小股東和銀行等債權人的利益，也給國家的金融安全和社會穩(wěn)定造成了潛在的風險。上市公司不規(guī)范的關聯(lián)交易行為，還有可能打擊公眾投資者對資本市場的信心，從長遠來看，對資本市場的穩(wěn)定、健康發(fā)展產(chǎn)生了負面影響。因此，本法對關聯(lián)交易行為作出了具體規(guī)范。 41 五、健全公司融資制度，充分發(fā)揮資本市場對 國民經(jīng)濟發(fā)展的推動作用。 ? 關于公司發(fā)行新股的條件。證券法規(guī)定： ? 修改內(nèi)容規(guī)定“公司具備健全且運行良好的組織機構、具有持續(xù)盈利能力、財務狀況良好、最近 3年內(nèi)財務會計文件無虛假記載，且在最近 3年內(nèi)無其他重大違法行為的，可以公開發(fā)行新股。” ? 關于公司上市條件。社會各方面認為現(xiàn)行公司法規(guī)定的公司上市條件過高，建議適當放寬。考慮到方便公司上市和從源頭上保證上市公司質(zhì)量兩方面的需要，修訂草案對現(xiàn)行公司法關于上市條件的規(guī)定作了如下修改：一是將公司股本總額由“不少于人民幣 5000萬元”降至“不少于人民幣 3000萬元”。二是將“持有股票面值達人民幣 1000萬元以上的股東人數(shù)不少于 1000人，向社會公開發(fā)行的股份有限公司股份總數(shù)的 25%以上；公司股東總額超過人民幣 4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為 10% 以上?！比菍ⅰ皣鴦赵阂?guī)定的其他條件”改為“國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他”。四是刪去“開業(yè)時間在 3年以上，最近 3年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算”的要求。 42 ? 關于公司股票的上市、暫停和終止。根據(jù)證監(jiān)會提出的建議，并參考國際通行做法，修訂草案規(guī)定：“股份有限公司申請其股票上市交易，應當向證券交易所報送有關文件。證券交易所依照本法及有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定決定是否接受其股票上市交易”，并將暫停和終止股票上市的決定權交由證券交易所實施。 ? 關于公司債券。現(xiàn)行公司法第一百五十九條規(guī)定“股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券”。一些全國人大代表、全國政協(xié)委員、專家和企業(yè)提出，應當允許符合條件的各類公司發(fā)行公司債券。我們經(jīng)研究認為，根據(jù)十六屆三中全會決定和《國務院關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》（國發(fā) [2023]3號）精神，應當允許符合條件的各類公司平等地利用債券市場籌集資金，修訂草案據(jù)此刪去現(xiàn)行公司法第一百五十九條的規(guī)定。同時，修訂草案根據(jù)發(fā)展改革委的意見，對公司發(fā)行債券的條件作了個別調(diào)整；根據(jù)證監(jiān)會的意見，修改了對公司債券募集辦法載明事項范圍的規(guī)定。 43 六、調(diào)整公司財務會計制度，滿足公司運營 和監(jiān)督管理的實際需要。 ? 關于取消對公司提取公益金的強制性要求。 ?修改原因：根據(jù)社會福利制度和企業(yè)財務會計制度的變化，應刪去對公司提取公益金的強制性要求。財政部提出，公司提取公益金主要是用于購建職工住房，住房分配制度改革以后，按照財政部的有關規(guī)定，企業(yè)已經(jīng)不得再為職工住房籌集