關(guān)于轉(zhuǎn)包與違法分包工程的法律問題(編輯修改稿)
2025-04-23 01:04 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 敘述方便及概念嚴謹，下文將轉(zhuǎn)承包人稱為 “實際施工人”。實際施工人，即轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同等無效施工合同中實際實施工程建設(shè)的人，如轉(zhuǎn)包工程的承包人、違法分包工程的承包人等。1. 發(fā)包人主張承包人與實際施工人簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效，能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持發(fā)包人在知曉承包人轉(zhuǎn)包工程后，提起訴訟或仲裁要求確認承包人與實際施工人之間簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效的，人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。我國建筑法及合同法明令禁止轉(zhuǎn)包建筑工程，轉(zhuǎn)包合同因違反法律強制性規(guī)定而無效。確認合同無效，是法律所代表的公共權(quán)力對合同成立過程進行干預的結(jié)果。但是，根據(jù)合同的相對性原理，合同中約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不能約束非合同當事人，非合同當事人也不享有合同當事人的權(quán)利。轉(zhuǎn)包合同在承包人和實際施工人之間簽訂，在雙方均未主張合同無效的情況下，發(fā)包人作為非合同簽訂人，無權(quán)主張轉(zhuǎn)包合同無效。雖然人民法院負有主動審查合同效力的職責，但其審查范圍僅限于當事人訴至法院的合同，在轉(zhuǎn)包合同雙方當事人均未就轉(zhuǎn)包合同效力提起訴訟的情況下，根據(jù) “不告不理”的訴訟原則，人民法院或仲裁機構(gòu)不能主動認定轉(zhuǎn)包合同無效。雖然發(fā)包人提出了訴訟或仲裁主張，但因其突破了合同相對性原則仍然不能得到人民法院或仲裁機構(gòu)的支持。2. 工程轉(zhuǎn)包情況下，發(fā)包人應(yīng)當與誰結(jié)算工程價款訴訟實踐中，發(fā)包人知悉承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程后，往往主張承包人轉(zhuǎn)包工程視同其轉(zhuǎn)讓施工合同，承包人退出原施工合同，發(fā)包人與實際施工人形成了事實上的發(fā)承包關(guān)系，要求直接與實際施工人結(jié)算工程價款，對此人民法院或仲裁機構(gòu)不予支持。建設(shè)工程被轉(zhuǎn)包，雖然訟爭工程實際由實際施工人完成，但發(fā)包人與實82 北京仲裁 ( 第 84 輯)際施工人之間沒有建立施工合同法律關(guān)系，雖然承包人轉(zhuǎn)包建設(shè)工程嚴重違反法律禁止性規(guī)定，但并不影響其與發(fā)包人訂立的建設(shè)工程施工合同的效力，因此，發(fā)包人不能突破合同相對性原則直接與實際施工人結(jié)算工程價款，還應(yīng)與其合同相對方即承包人結(jié)算工程價款。筆者認為，不能將轉(zhuǎn)包視為合同的轉(zhuǎn)讓即合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。因為，合同轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人 ( 承包人) 即退出原合同關(guān)系，受讓人 ( 轉(zhuǎn)承
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