【文章內(nèi)容簡介】 的股份。由于新股發(fā)行手續(xù)繁瑣、程序復雜、成本較高，因此解決職工持股計劃與股票期權制度的股票來源的較好途徑就是股份回購，公司選擇適當?shù)臅r機從股東手里回購本公司股票作為庫藏股，依程序交給職工持股會管理或直接作為股票期權獎勵給公司管理人員，可以充分調動公司經(jīng)營管理人員積極性，增強公司內(nèi)部的凝聚力和向心力，形成有效的激勵和約束機制?！　「纳瀑Y本結構和調整股權結構　　通過回購股票，公司可以降低所有者權益，從而提高財務杠桿，達到資本結構的最優(yōu)化。就資本成本而言，一般長期負債的籌資成本最低，普通股最高。因此，在一定限度內(nèi)增加長期負債或減少權益資本的比重都會降低公司的融資成本，但是，增加負債也會增加財務風險，超過一定限度則會導致財務狀況惡化，最終引起資本成本的增加。因此，如何按最低加權平均資本成本來確定各種資金來源的最佳比例關系，就顯得至關重要。優(yōu)化資本結構，取決于公司對自身發(fā)展狀況和經(jīng)營環(huán)境的判斷，這也是公司實施股份回購的一個重要的決策依據(jù)。與此同時，股份回購還給廣大投資者提供了一次較好的重組機會，讓那些對企業(yè)分別予以長期與短期收益期望的所有者重新作出選擇，有利于調整股權結構和優(yōu)化公司治理結構。　　防御外部惡意收購　　股份回購是公司實施反收購策略的有利武器。所謂惡意收購，是指收購人意圖在收購后將目標公司資產(chǎn)變賣以獲取高出收購成本的利潤。進入20世紀80年代以后，由于惡意收購盛行，股份回購規(guī)模持續(xù)增長，幾乎每天都有股份回購事件的發(fā)生，它成為西方成熟資本市場上反收購的重要工具。其原因在于：(1)向外部股東進行股份回購后，原來大股東的持股比重就相應上升，其控股權自然得到加強。(2)如公司有大額現(xiàn)金儲備就容易成為被收購對象。在此情況下，公司動用現(xiàn)金進行股份回購可以減少被收購的可能性，并可以直接以比市價高的價格公開購回本公司股份使股價上漲，提高了收購的成本，從而減少了被收購的可能性，這就是反收購技術中的“焦土戰(zhàn)術”。(3)公司受到惡意收購威脅時，可以向發(fā)出威脅的重要股東進行定向回購要約，以高于市場的溢價購回股份，在一定程度上可起到阻止收購的作用。(4)如公司的資產(chǎn)負債率較低，在進行股份回購后，可以適當?shù)靥岣哔Y產(chǎn)負債率，更充分有效地發(fā)揮“財務杠桿效應”，以增強公司未來盈利預期，從而提升公司股價，抬高收購門檻。　　保護中小股東利益　　現(xiàn)代公司決策通常采用“資本多數(shù)決”原則，這一原則雖然體現(xiàn)了股東民主、資本平等的理念。但是在實踐中，大股東由于持有公司多數(shù)有表決權的股份，在缺乏有力制約的情況下，往往采取各種手段損害公司和其他中小股東的利益。如果建立股份回購制度，那么在重大事項表決中，大股東與中小股東利益發(fā)生嚴重沖突時，中小股東可以要求與公司以公平合理價格回購股份，這樣一方面減少公司經(jīng)營中的摩擦與沖突，降低協(xié)調成本。另一方面也充分保障了中小股東權益，使之免受不公平的損害?！　〕鲜龇e極功能外，股份回購對凈資產(chǎn)收益率具有一定調節(jié)作用?？梢宰鳛楣衫叩囊环N手段，利用稅差合理避稅。股份回購還常常用于公司合并以及上市公司轉為非上市公司的重組計劃中，因此股份回購是具有多種功能的資本運作和企業(yè)經(jīng)營的重要手段。　　(二)消極功能　　任何一項制度都有其兩面性，股份回購也不例外。股份回購既有其積極作用，也有其消極影響。傳統(tǒng)公司法理論大都對股份回購持否定態(tài)度，近年來各國雖紛紛緩和了對股份回購的禁止，但同時也設定了一些限制條件對其進行規(guī)制，究其原因，從公司法的理論及實踐來看，股份回購易生以下各種弊端：　　可能違反資本維持原則，不利于債權人利益的保護　　資本維持原則又稱資本充實原則，系指公司在其存續(xù)過程中應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)，其目的在于維持公司清償債務的能力，保護債權人的利益 。若公司以資本或資本公積金為財源購買自己公司的股份，實際上相當于返還股東出資，減少注冊資本，這將危及資本的充實，進而造成對債權人利益的損害?！　」煞萦邢薰镜墓蓶|只承擔有限責任，因而公司的資產(chǎn)就成為承擔債務的全部擔保。如果公司以資本或資本公積金作為資金來源有償回購自己的股份，其結果無異于返還出資導致公司資本的減少，危害債權人的利益。雖然從理論上說，回購的股份如果不銷除，公司可以將其再出售，收回先前支付的回購價款以充實公司資本，但公司是否愿意或是否能夠在未來再出售并不確定，而且股票市場行情瞬息萬變，再度出售的價格未必與回購的價款相當。如果公司以資本或資本公積金以外的其它財產(chǎn)為資金來源有償?shù)鼗刭徸杂泄煞?，這雖不會導致公司資本的“空殼化”，但畢竟會使其資產(chǎn)相應減少，導致公司償債能力的削弱。而且如果公司為防止股價下滑大量取得自有股份，往往在短期內(nèi)不能或不敢出售，公司的流動資金因此凍結，無法發(fā)揮靈活調度的功能，這對公司及債權人都是不利的。更為嚴重的是，公司為達目的，通常多在高價位或以高于股票實際價值買入，公司財產(chǎn)已蒙受損失。若逢公司營運欠佳，股市行情下跌，股票不易脫手時，公司將受雙重的損失。公司資本額越大，其履約能力和承擔財產(chǎn)責任的能力就越強，其信用就越強 。公司資本的減少可能會影響債權人的權益，為其增加風險?！　】赡苓`反股東平等原則　　股東平等原則，是指股東在基于股東資格而發(fā)生的法律關系中，不得在股東間實行不合理的不平等待遇，并應按股東所持有的股份的性質和數(shù)額實行平等待遇的原則。股東平等原則有利于保護股東的財產(chǎn)利益，預防、限制和救濟資本多數(shù)決之濫用，制約和規(guī)范公司經(jīng)營者處理股東之間關系及公司與股東之間關系的行為。股份回購中，公司只能取得已發(fā)行股份總數(shù)的一部分，若公司不按股東的持股比例回購自己的股份，而是恣意的從一部分股東或一個股東買取自己股份，則勢必導致股東間機會不平等 。機會不平等使得部分股東獲得出資返還，退出公司，剩余股東則可能因公司資本減少而負擔較大的風險。尤其是在公司經(jīng)營不善、發(fā)生危機時，若不按比例回購股份，則等于將被回購股份所承擔的風險轉嫁于其他股東。股份回購的不平等還可能表現(xiàn)在價格的不公平上。當公司回購股份的價格高于實際價值時，未被回購股東的股價就相應地被稀釋。相反，當回購的價格低于真實價值時，則剩余股份的價值也就相應地被提高。無論哪種情形，都是不平等的。股份回購的不平等還可能表現(xiàn)在股東表決控制權的變化上。由于股份回購將減少已發(fā)行股份的總數(shù)，因而公司內(nèi)的表決控制權會隨之改變，并且若回購的股份仍有表決權的話，則其他股東的表決控制權將受到直接影響?！　≡斐闪斯九c“公司股東”的人格混同　　公司動用自身資金收購自己股份，其后果在形式上是公司成為它自身的成員，公司與股東混為一體而導致權利、義務不清，實質上是公司負責人減少股東權益從而控制公司股份，因此，極易發(fā)生公司負責人侵占公司利益、股東利益的違法行為。社團法人不能同時成為自己的成員，否則將違反混同的法理。股份有限公司作為一個盈利性的社團法人，具有獨立的法人人格，其股東亦由具有獨立人格的自然人或法人擔任。公司與股東都是民事主體，根據(jù)一人僅具有一人格的法理，公司在理論上不能成為自己股東而取得自己股份。因此，當公司設立或發(fā)行新股時，公司不能依認股而原始取得自己的股份，而當公司成立或發(fā)行新股后，因股票是具有流通性的有價證券，公司有可能繼受取得自己的股份。如果公司購買和持有本公司股份，易混淆公司資本與所有權的關系，公司同時變成自己的股東，并對自己享有股東權。而公司的社團法人性質決定了公司的股東不能把本公司包括在內(nèi)，否則，由于權利主體與義務主體的混同而導致此種股東權消失。從公司可從證券市場中購買任何有價證券的角度看，公司購買自己股票似乎不存在理論障礙，但股票畢竟是股份的表現(xiàn)形式，仍然擺脫不了公司取得自己股份所導致的邏輯混亂。因此可以看出，公司回購自已的股份無法擺脫法律邏輯上的自我矛盾?！　∪?、我國對股份回購在立法上應采取的對策　　我國對股份回購雖在立法上已采取“原則禁止，例外允許”的立法模式，但由于我國對股份回購的法律規(guī)范僅有原則性規(guī)定且局限于回購理由和方式，欠缺具體的操作規(guī)則，仍有許多問題尚需完善?！　?一)應擴大股份回購的適用范圍　　應允許公司為實施股票期權制度而回購股份　　股票期權開始是用于規(guī)避金融風險，后來被作為完善公司改革的重要手段，對提高公司高級管理人員的薪酬激勵水平，完善公司法人治理結構具有重大意義，并且逐漸被人們認可和接受 。根據(jù)《國有控股上市公司股權激勵試行辦法》之規(guī)定：“在上海、深圳證券交易所上市的國有控股上市公司如果已完成股權分置改革，且擁有規(guī)范的公司治理結構，最多可拿出公司股本總額的10%對其高層用于股權激勵”。由于該規(guī)定僅屬于部門規(guī)章，法律效力較低，且有越位立法之嫌。適應的范圍過于狹窄，只適應于國有控股上市公司，因此應在公司法中明確規(guī)定允許股份有限公司實施股票期權制度?！　獢U大為保護少數(shù)異議股東的利益而回購自己的股份　　保護少數(shù)股東利益，平衡大小股東、平衡股東與公司利益一直被認為是公司立法的主線。賦予少數(shù)股東以股份回購請求權則是保護少數(shù)股東利益制度設計之一。所謂股份回購請求權，是指當公司進行重大事項表決，多數(shù)股東與少數(shù)股東利益發(fā)生嚴重沖突時，少數(shù)異議股東可以要求公司以公平合理價格回購其股份的權利。通過股份回購請求權，少數(shù)股東可以實現(xiàn)安全退出，免受壓榨之苦。同時，公司以股份回購為代價，可以減少決議中的摩擦與沖突，降低公司運行成本。我國《公司法》第143條第四項規(guī)定：股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購本公司股份。目前異議股東股份回購請求權的適用范圍較窄，建議增加情形如下：(1)公司章程的重大修改。(2)公司出售其全部或主要資產(chǎn)。(3)公司章程規(guī)定的其他對公司運營產(chǎn)生重大影響的情形?！　∫怨镜拿x為他人計算而取得自己股份，如信托取得、代購取得，其中信托方式是指信托公司基于受托關系而取得公司自己的股份，其取得是為委托者計算而為之。代購取得是指證券公司受客戶的客托，基于行紀關系，代購自己公司的股份而取得自己股份的情形 。由此可見，這種基于委托關系而回購股份的行為是公司的業(yè)務需要，對公司、股東及債權人并無害處。故我國公司法對這種情況下允許股份回購是理所當然的?！　》尚姓ㄒ?guī)規(guī)定的其它情形?！　∵@種規(guī)定有助于以后隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，由于新情況、新問題的出現(xiàn)，為順應形勢而不致法律修改過于頻繁，可在其他法律中規(guī)定或以行政法規(guī)規(guī)定的形式出現(xiàn)?！　?二)應明確公司回購股份的資金來源、價格、數(shù)量、程序及方式等　　股份回購的資金來源　　股份回購的資金來源不僅直接關系到公司債權的安全，而且可能影響不同類別股東的利益分配。如果公司以資本或者資本公積金