損害公司利益責任糾紛若干問題研究(法院內部)(編輯修改稿)
2025-04-22 00:39 本頁面
【文章內容簡介】 院對“同類業(yè)務”的理解不應當局限于公司的營業(yè)范圍，而應當采用“實質性標準”加以判斷，即視該種業(yè)務是否與董事、高級管理人員所任職的公司具有實質性競爭關系。兜底條款的“其他行為”?！豆痉ā返?49條第1款第8項還以兜底條款的形式規(guī)定了違反忠實義務的其他行為，只要高管未將公司利益放在首位，在自身利益與公司利益發(fā)生沖突時，不以公司利益為重的行為都可能落入該條款的適用范圍。在審判實踐中，“其他行為”主要包括：公司董事、高級管理人員嚴重超標準支付差旅費、業(yè)務招待費；公司高級管理人員利用公司資金進行高檔消費等。（三）違反勤勉義務的認定董事、高管人員的勤勉義務，是各國公司法普遍規(guī)定的董事必須履行的一項積極義務，勤勉義務要求公司董事、高管人員在行使職權時應當盡職盡責管理公司業(yè)務，違反該義務的董事、高管人員應當承擔相應的法律責任。[8]我國《公司法》并未對董事、高管的勤勉義務做具體規(guī)定，這給法院認定當事人是否違反勤勉義務帶來了困難。一般來說，公司董事與高級管理人員的勤勉義務判斷標準存在主觀和客觀兩種。[9]本文認為，法院在判斷公司高管是否違反勤勉義務時，應當采用主客觀結合的綜合判斷標準，即應以普通謹慎的董事在同類公司、同類職務、同類相關情形中所應具有的注意、知識和經驗程度作為衡量標準。當然，法院處理個案時也應結合案情作具體分析，例如，如能夠證明某高管的經驗、知識和資格明顯高于正常標準，且高管因此從公司獲得的報酬也明顯高于其他同類職位的人時，法院在判斷其是否遵守了勤勉義務時，應以其是否誠實地貢獻了實際擁有的全部能力作為衡量標準。同時，法院在判斷公司董事、高管是否違反了勤勉義務時,并不以其決策是否有失誤為準，只要董事、高管人員根據(jù)掌握的情況或者信息，誠實信用地決策，即便事后證明此項決定是錯誤的，董事、高管人員也無須負任何責任；關于這一點，美國法院創(chuàng)設商業(yè)判斷規(guī)則有具體闡釋。[10]我國公司法雖未規(guī)定商業(yè)判斷規(guī)則，但可以借鑒外國相關規(guī)定的核心精神。三、損害公司利益責任糾紛中的程序問題在董事、高管等損害公司利益責任糾紛中，我國新《公司法》對誰有權代表公司提起訴訟并未做出規(guī)定；此外，司法實踐對股東代表訴訟前置程序問題、此類糾紛與刑事案件交叉程序問題也常有不同理解，本文將對上述三個問題加以探討。（一）當事人的訴訟地位公司法定代表人侵害公司利益的情形。在損害公司利益責任糾紛中，原告一般為合法權益被損害的公司，被告一般為侵害公司利益的控股股東、實際控制人及董事、監(jiān)事等高管人員。一般情形下，公司的法定代表人有權對外代表公司處理公司事務，但在擔任法定代表人的股東或董事與公司發(fā)生糾紛時，如允許股東、董事繼續(xù)以公司法定代表人身份代表公司訴訟，將可能導致股東、董事個人利益與公司利益發(fā)生沖突。就此問題，上海市高級人民法院民二庭于2007年發(fā)布了《關于擔任公司法定代表人的股東、董事與公司之間引發(fā)訴訟應如何確定公司訴訟代表人問題的解答》規(guī)定，在上述情況下，法院應明確告知股東或董事在訴訟中不得同時代表公司參加訴訟，并要求公司另行確定訴訟代表人。在上述情形中，法院可以采取以下方式確定訴訟代表人：其一，公司章程對公司的訴訟代表人選有約定，按照章程約定。其二，由公司召開臨時股東會，或以股東協(xié)商方式選定公司訴訟代表人。其三，公司不能通過股東會或協(xié)議方式確定訴訟代表人的，設有董事會的公司應由副董事長代表公司參加訴訟；未設董事會的公司應由其他董事代表公司參加訴訟；其他董事有兩人以上的，可協(xié)商確定其中之一，協(xié)商不成的，可由法院指定。其四，公司董事會或董事中無合適人選的，基于公司監(jiān)事會的法定職責，法院可指定公司監(jiān)事會主席或執(zhí)行監(jiān)事代表公司參加訴訟。其五，通過以上途徑仍不能確定，法院可指定與訴訟沒有明顯利害關系的其他股東作為公司訴訟代表人。[11]其他股東代表公司提起訴訟時公司的訴訟地位問題。在損害公司利益責任糾紛的司法實踐中，法院往往將公司列為無獨立請求權的第三人，因為公司不參與訴訟，將可能無法查清案件事實真相。但本文認為，公司作為獨立的法人，在股東提起訴訟后有權決定是否參加訴訟，法院可以公司作為訴訟參與人：首先，當公司認為原告股東的訴訟行為妥當并且有利于自己的利益時，可以一般共同訴訟人的身份成為共同原告。[12]其次，當公司發(fā)現(xiàn)原告股東的行為不當且對公司不利時，可以輔助參加人身份輔助被告參加訴訟，以防訴訟結果不利于公司利益。[13]（二）股東代表訴訟的前置
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