【文章內(nèi)容簡介】 答疑會上招標單位對投標者所提問題的書面答復將構成招標文件的組成部分。（）工程一切險的保險費用應由業(yè)主單方面承擔。（ ）屬于業(yè)主責任導致了部分工作內(nèi)容的施工延誤，而該項工作并不位于工程師批準承包人施工進度計劃的關鍵線路上，則一定不批準承包人順延合同工期。（ ）四、簡答題(每題5分，共10分)根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同一般應包括哪些主要內(nèi)容？簡述合同糾紛處理的方式有哪些?其處理原則是什么?五、論述題(每題10分，共20分) 某工程項目，合同價為 3856萬元人民幣，工期為2年。業(yè)主通過招標選擇了某承包人進行該項目的施工。在簽訂工程施工承包合同前，業(yè)主即委托了一家工程監(jiān)理公司協(xié)助業(yè)主完善和簽訂工程施工承包合同，并承擔該建設工程項目施工階段的監(jiān)理任務。監(jiān)理工程師看過了業(yè)主（甲方）和承包人（乙方）草擬的工程施工合同條件后，認為以下條款不妥： 1．乙方按監(jiān)理工程師批準的施工組織設計（或施工方案）組織施工，乙方不應承擔因此引起的工程延誤和費用增加的責任。2．監(jiān)理工程師應對乙方提交的施工組織設計進行審批或提出修改意見。 3．業(yè)主向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)勘探資料，供乙方參考使用。 4．乙方不能將工程轉(zhuǎn)包，但允許分包，也允許分包單位將分包的工程再次分包給其他承包人。 5．無論監(jiān)理工程師是否進行驗收，當其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應按要求進行剝離或開孔，并在檢查后重新覆蓋或修復。檢驗合格，業(yè)主承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應順延工期。檢驗不合格，承包人承擔發(fā)生的全部費用，工期應予順延。 6．乙方按協(xié)議條款約定的時間應向監(jiān)理工程師提交實際完成工程量的報告。監(jiān)理工程師接到報告按乙方提供的實際完成的工程量報告予以計量，并在計量24小時前通知乙方。請逐條指出上述合同條款中不妥之處，并提出如何改正。 （1）某橋建于西南山區(qū)建成一年，由于該橋上游有大量松散堆積物，加之河道坡度大，在78月份洪水季節(jié)，常有暴雨，至使發(fā)生泥石流，造成中間數(shù)跨橋孔被泥石流沖坍，業(yè)主根據(jù)該橋尚在缺陷責任期內(nèi)的理由，要求承包人自費重建該橋。（2）另一橋受洪水沖擊錐坡坍塌，橋欄桿被盜。業(yè)主要求承包人一并修復，作為監(jiān)理工程師應怎樣處理?！逗贤芾怼反鸢讣霸u分標準一、單選 (每題1分，共20分)C D C D C A A A B B 1C 1B 1A 1C 1B 1B 1B 1D 1A A 二、多選 (每題2分，共40分。少選，錯選、多選不得分)BCE ACE D、E ABEF AC AD AC ABC ABD BCD 1AB 1ABD 1ABC 1CDE 1ABC 1ABCDE 1ABC 1ABD 1CDE ABCD三、判斷 (每題1分，共10分)√ √ √ √ 四、簡答 (每題5分，共10分) 答：1）當事人的名稱或者姓名（）；2）當事人的住所（）；3）標的（）；4）標的數(shù)量（）；5）標的質(zhì)量（）； 6）價款或者報酬（）； 7）履約期限（）；8）履約地點和方式（）；9)違約責任（）；10）解決爭議的方法（）。答：1）合同糾紛處理的方式有四種：①協(xié)商（）；②調(diào)解（）；③仲裁（）；④訴訟（）。2）處理的原則是：①協(xié)商解決為主（）；②調(diào)解優(yōu)先（）。五、論述 (每題10分，共20分)答：（1） 第1條，承包人應向監(jiān)理提交施組，供其審批，監(jiān)理不修改承包人的施組設計（2分）；（2）第2條，工程師的任何批準不免除承包人的責任，承包人應承擔合同規(guī)定的責任與義務（2分）；（3）第4條 “也允許將分包的工程再次分包’不妥，應改正為：不允許分包單位再分包（2分）；（4）第5條中，“檢驗不合格，工期應予順延”不妥，應改正為：檢驗不合格工期不予順延（2分）；（5）第6條中“監(jiān)理按乙方提供的實際完成的工程量予以計量”不妥，應改為監(jiān)理通過計量來核實承包人已完成工作量，只有符合合同條款，符合計量支付規(guī)則，已完成并達到質(zhì)量驗收標準的工程才能計量支付（2分）。答：（1）一年前建成的橋，經(jīng)過驗收，應是合格工程，雖在缺陷責任期內(nèi)被沖毀，但原因是橋上游有大量松散堆集物，是泥石流自然災害，不是承包人施工質(zhì)量的問題（2分）；（2）對于不可抗力引發(fā)的破壞，承包人不承擔不是由他設計或施工原因所造成的損壞的責任（2分）；（3）這類風險為業(yè)主的特殊風險，損失由業(yè)主承擔（2分）；（4）錐坡坍塌屬施工質(zhì)量問題，是承包人的原因造成，承包人應予修復（2分）；（5）欄桿被盜不應由施工承包人負責，承包人無照管已交工程的責任，由業(yè)主承擔此責任（2分）。第二部分 復習指導書（培訓講義）《合同管理》 第一章 法律基礎知識考試要點熟悉：合同與法律的關系,代理的基本概念與基本特征,合同代理的基本形式與要求。掌握：合同法律關系的構成要素,主體、客體、內(nèi)容。一、合同與法律(一)合同合同又稱契約、合約,是當事人之間設立、變更、終止相互權利和義務關系的協(xié)議。合同具有下列特征:①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當事人的法律地位平等。(二)法律法律是一種具有強制力的特殊行為規(guī)范，即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志,由國家制定或認可,依靠國家的強制力來保證實施的行為規(guī)范。(三)合同與法律的關系：①合同的效力是以服從法律為前提的；②合同是一種法律手段；③合同關系實際上是一種法律關系。二、合同法律關系的構成要素合同法律關系的構成要素為:主體、客體和內(nèi)容,三者缺一不可。(一)合同法律關系主體合同法律關系主體的概念：是指合同法律關系的參加者，通常稱為當事人,它是合同權利的享有者(債權人)和合同義務的承擔者(債務人)。合同法律關系主體的種類1）自然人：是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人，包括本國人、外國人和沒有國籍的人。自然人作為合同法律關系的主體應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。2）法人(1)法人的概念：我國《民法通則》第36條規(guī)定:法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。(2)法人成立的必備條件作為一個社會組織,必須具備法定條件才能成為法人。我國《民法通則》第36條規(guī)定:法人應當具備下列條件:①依法成立；②有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；③有自己的名稱、組織機構和場所；④能夠獨立承擔民事責任。(3)法人的權利能力和行為能力①法人的權利能力是指法律賦予法人參與經(jīng)濟活動時,依法享有經(jīng)濟權利和承擔經(jīng)濟義務的資格。法人的權利能力與其成立的宗旨、章程的規(guī)定以及注冊的經(jīng)營范圍等要件密切相關,因此而具有單位的特殊性。②法人的行為能力是指法人能以自己的行為參與經(jīng)濟活動,依法享有經(jīng)濟權利和承擔經(jīng)濟義務,從而引起經(jīng)濟法律關系發(fā)生、變更、終止的資格。(4)法人的產(chǎn)生、變更和終止①法人的產(chǎn)生。法人產(chǎn)生的形式有三種:一是依照國家法律規(guī)定或者國家機關行政命令的程序而成立的機關和社會組織；二是經(jīng)國家行政主管機關核準登記而成立的工商企業(yè)等；三是根據(jù)國家公布的規(guī)范性文件的程序而成立的專門經(jīng)濟組織、學術組織的社會團體等。②法人的變更。法人的變更是指法人依法成立后,在組織機構上、宗旨上以及業(yè)務方面的重大變更。③法人的終止。法人的終止是指在法律上終止法人的資格。3〉其他組織：其他組織是指依法成立的,雖不具備法人資格,但能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)濟實體或者法人的分支機構等社會組織。根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定,其他組織主要包括以下兒種:（1）聯(lián)營企業(yè)；(2)不具備法人資格的集體企業(yè)；(3)不具備法人資格的聯(lián)營企業(yè)； (4)不具備法人資格的社會團體；(5)其他不具備法人資格的組織。（二） 合同法律關系客體合同法律關系客體的涵義：所謂合同法律關系的客體,又稱為合同的標的,是指合同法律關系主體的權利和義務共同所指向的對象。合同法律關系客體的種類(l)行為：所謂行為,在這里是指人們在主觀意志支配下所實施的具體活動,包括作為和不作為；(2)財：所謂財,一般是指貨幣資金,也包括有價證券,它是生產(chǎn)和流通過程中停留在貨幣形態(tài)上的那部分資金；(3)物：所謂物,是指可為人們控制的、具有使用價值和價值的生產(chǎn)資料和消費資料；(4)智力成果：所謂智力成果,又稱非物質(zhì)財富,是指腦力勞動的成果,如專利權、著作權和商標權等。（三） 合同法律關系內(nèi)容在合同一般條款中所確定的合同主體各方的權利和義務,就是合同法律關系的內(nèi)容。權利：所謂權利,是指權利主體依據(jù)法律規(guī)定和合同約定,有權按照自己的意志做出某種行為,同時要求義務主體做出某種行為或者不得做出某種行為,以實現(xiàn)自己的合法權益。當其權利受到侵犯時,法律將予以保護；義務：所謂義務,是指義務主體依據(jù)法律規(guī)定和權利主體的合法要求,必須做出某種行為或不得做出某種行為,以保證權利主體實現(xiàn)起合法權益,否則要承擔法律責任。三、代理制度(一)代理的基本概念：所謂代理,是指代理人以被代理人的名義,并在其授權范圍內(nèi)向第三人做出意思表示或接受第三人的意思表示,所產(chǎn)生的權利和義務直接由被代理人享有和承擔的法律行為。(二)代理的法律特征：①代理活動本身是一種法律行為,是代理人為被代理人從事民事法律行為；②代理行為是代理人以被代理人的名義實施的民事法律行為；③代理人在被代理人的授權范圍內(nèi)獨立地做出意思表示；④代理人的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。(三)代理的種類 《民法通則》第64條規(guī)定:代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理：所謂委托代理,是指按照被代理人的委托授權而產(chǎn)生代理權的一種代理。合同代理一般采用委托代理?！睹穹ㄍ▌t》第65條第2款規(guī)定：民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的,應當用書面形式。書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。法定代理：所謂法定代理,是指依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生代理權的一種代理。指定代理：所謂指定代理,是指根據(jù)人民法院或有關主管機關指定而產(chǎn)生代理權的一種代理。指定代理關系中的被代理人只能是公民,而且一般是無行為能力或限制行為能力的公民。(四)無權代理無權代理的涵義：所謂無權代理,是指行為人沒有代理權或超越代理權限而進行的代理活動。無權代理的表現(xiàn)形式(1)無合法授權的代理行為。(2)代理人超越代理權限所為的代理行為。(3)代理權終止后的代理行為。無權代理的法律后果無權代理所產(chǎn)生的法律責任應由誰承擔,根據(jù)《民法通則》第66條第l款和《合同法》第48條第1款的規(guī)定處理。即：由被代理人行使追認權或拒絕權而定。此外,根據(jù)《合同法》第48條第2款的規(guī)定,無權代理行為人或相對人也享有一定的權利,即催告權和撤回權。表見代理(1)表見代理的涵義所謂表見代理,是指善意相對人有理由相信無權代理人具有代理權,且基于此項信賴而與無權代理人訂立合同,由此造成的法律后果由被代理人承擔的代理。所謂善意相對人,是指不知道或者不應當知道無權代理人沒有代理權的相對人。(2)表見代理的法律規(guī)定《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。四、擔保制度我國《擔保法》規(guī)定的合同擔保方式有五種,即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金?！匆弧当ＷC保證的涵義保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,由保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證人的主體資格（l）保證人必須是主合同以外的第三人；（2）保證人必須具有法定資格,即具有完全的民事行為能力,且具有代為清償債務的能力；(3)保證人應自愿與債權人約定承擔保證責任。任何人不得強迫他人為任何債務人擔任保證人；(4)下列人不能作為合同的保證人：①國家機關不得作保證人,但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款而進行的轉(zhuǎn)貸除外；②學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作保證人；③企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得作保證人,但有法人書面授權的,可在授權范圍內(nèi)提供保證。保證方式：一般保證； 連帶責任保證保證人承擔保證責任的形式：代為履行；代為賠償。（二）抵押抵押的涵義抵押是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有,將該特定的財產(chǎn)作為債權的擔保。債權人在該特定的財產(chǎn)上享有優(yōu)先受償權。抵押的特點(1)抵押為物權擔保；(2)抵押具有特定性；(3)抵押具有不可分性；(4〉抵押物在抵押期內(nèi)不轉(zhuǎn)移占有權。抵押物設立的條件(1)抵押物必須是抵押人享有所有權或處分權的財產(chǎn)；(2)抵押物必須是法律允許流通的可讓與物；〈3〉抵押物應該是便于管理和實施的財產(chǎn)；〈4〉抵押物的價值應該大于所擔保的債權。〈三〉質(zhì)押質(zhì)押的涵義質(zhì)押是指債務人或第三人將其動產(chǎn)或權利移交給債權人占有,將其作為債權的擔保。當債務人不履行債務時,債權人依法有權就該動產(chǎn)或權利優(yōu)先得到清償?shù)膿?。質(zhì)押的種類：動產(chǎn)質(zhì)押；權利質(zhì)押。質(zhì)押與抵押的區(qū)別(l)質(zhì)押要發(fā)生財產(chǎn)或財產(chǎn)權的移交:抵押則不需要移交財產(chǎn)；(2〉質(zhì)押的標的物為動產(chǎn)或財產(chǎn)權利,不動產(chǎn)不能用于質(zhì)押:抵押的標的物可以是動產(chǎn)和不動產(chǎn),財產(chǎn)權利不能用于抵押。〈四〉留置留置的涵義留置是指債權人按照合同約定占有債務人在合同中的動產(chǎn),債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人依法有權留置該財