【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 進(jìn)行調(diào)整； ? 特殊合同條款； ? 專用（特殊）合同條款資料，專用條款或者特殊條款的資料要附在合同后面。 以這就是比 較復(fù)雜的合同文本的設(shè)計(jì)層次。 （二）各層次條款的法律地位 ? 專用合同條款根據(jù)具體項(xiàng)目編寫，通常是對(duì)通用條款的補(bǔ)充和進(jìn)一步明確； ? 如果“通用條款”不適合于“專用條款”的，可以刪去。此外，對(duì)通用條款不夠具體細(xì)致的內(nèi)容，專用條款可以補(bǔ)充和完善； ? 當(dāng)合同條款內(nèi)容相互發(fā)生矛盾，專用條款的法律地位高于通用條款，因此，對(duì)專用條款要格外重視。 {案例 } … 有一個(gè)企業(yè)是做電站工程的。中標(biāo)的合同中通用條款說(shuō)中標(biāo)方應(yīng)該負(fù)責(zé)相關(guān)的稅項(xiàng)，但沒有標(biāo)清稅項(xiàng)的細(xì)目。在專用條款中標(biāo)明了中標(biāo)方應(yīng)該負(fù)責(zé)設(shè)備進(jìn)口的關(guān)稅，其他的 稅項(xiàng)沒有寫。投標(biāo)方在做投標(biāo)書的時(shí)候，就把進(jìn)口關(guān)稅給加了上去，但是其他的稅項(xiàng)，如營(yíng)業(yè)稅沒有加上去。招標(biāo)方也沒有細(xì)分析，就讓這家國(guó)外企業(yè)中標(biāo)了。到了交稅的時(shí)候，發(fā)生了爭(zhēng)執(zhí)，申請(qǐng)仲裁。 投標(biāo)方（國(guó)外企業(yè)）認(rèn)為他們是根據(jù)招標(biāo)文件來(lái)做的，專用條款描述了稅務(wù)的問(wèn)題。招標(biāo)方說(shuō)通用條款寫的很清楚，中標(biāo)方應(yīng)該交稅。國(guó)際仲裁最后判決招標(biāo)方敗訴，認(rèn)為進(jìn)一步描述的條款的法律地位高過(guò)原則性的條款，也就是說(shuō)不描述比描述對(duì)甲方更為有利。甲方進(jìn)一步描述后就列了進(jìn)口關(guān)稅這一項(xiàng)，就說(shuō)明所指的就是這一項(xiàng)稅目，投標(biāo)方只交這一項(xiàng)稅目就算盡到責(zé)任。 點(diǎn)評(píng)：合同條款的各類層次，一定要搞清楚，如果有可能造成矛盾，去掉一些，效果更好。 （三）合同的風(fēng)險(xiǎn) ? “霸王條款”或不平等條款、變更、依附性條款、指定分包商、不明確或遺漏； {案例 } 很多甲方（招標(biāo)方）為了保護(hù)自己，制定一些“霸王條款”，從合同的字面上雖然是有保護(hù)作用的，但是不符合合同公平原則。所有不符合法律要求的條款，都屬于無(wú)效條款。所以，這類條款對(duì)甲方是有風(fēng)險(xiǎn)的。 ? 合同的關(guān)鍵名詞定義不清； ? 缺乏常識(shí)和對(duì)行業(yè)慣例和國(guó)際慣例的了解導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)； ? 無(wú)擔(dān)保要求； ? 有利益沖突的代表被委 以授權(quán)解決爭(zhēng)端。 時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 11 頁(yè) 共 51 頁(yè) 招投標(biāo)階段是采購(gòu)或項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)概率最高的階段，因?yàn)樵谶@個(gè)階段什么事情、什么風(fēng)險(xiǎn)都可能出現(xiàn)。風(fēng)險(xiǎn)還沒有帶來(lái)實(shí)質(zhì)性的損失，所以人們比較容易忽視風(fēng)險(xiǎn)的存在。 圖 41 風(fēng)險(xiǎn)曲線示意圖 {圖解 } … 這個(gè)曲線圖所描述的，細(xì)線（左上至右下）是說(shuō)風(fēng)險(xiǎn)概率是隨著采購(gòu)或者項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程逐漸下降的，但是風(fēng)險(xiǎn)帶來(lái)的危害見粗線（右下至左上）是逐漸上升的。所以要在前期考慮周到，通過(guò)條款、措施的制訂，使將來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)損失控制得比較好。 {案例 1} … 有個(gè)電信設(shè)備采購(gòu)商，因?yàn)椴少?gòu)量很大，就采用招標(biāo)的形式。競(jìng)爭(zhēng) 很激烈，后來(lái)某企業(yè)以最低價(jià)中標(biāo)。中標(biāo)單位的價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于成本價(jià)，結(jié)果因?yàn)楫a(chǎn)品數(shù)量大，企業(yè)最后承受不了，做不下去了，直接影響了這個(gè)采購(gòu)商的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 {案例 2} … 地鐵工程采購(gòu)?fù)ㄐ烹娎|，通信電纜是用銅做的。銅的價(jià)格在前幾年比較便宜，所以投標(biāo)方中標(biāo)的時(shí)候，中標(biāo)金額是一億多人民幣，有三四千萬(wàn)的利潤(rùn)。到了去年交貨時(shí)，因?yàn)殂~的價(jià)格漲得非?？?，中標(biāo)方的利潤(rùn)就變成了幾千萬(wàn)的虧損。 結(jié)果企業(yè)做不下去了，它就和地鐵工程的招標(biāo)方商量，是不是可以給予一些補(bǔ)償。招標(biāo)方也有心想幫助，但是在合同里找不到相關(guān)條款，沒有在市場(chǎng)價(jià)格變化 了以后，可以做一些相應(yīng)調(diào)整的條款規(guī)定。而地鐵項(xiàng)目這些預(yù)算，在簽了合同以后，都是經(jīng)過(guò)政府批準(zhǔn)了的，找到補(bǔ)償辦法非常麻煩。導(dǎo)致工程拖了很長(zhǎng)時(shí)間，對(duì)雙方都是損害。 點(diǎn)評(píng)：對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的控制和管理，首先要有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，例如，地鐵項(xiàng)目這類的合同，要在合同中約定市場(chǎng)情況發(fā)生巨大變化時(shí)采用哪種補(bǔ)救措施，怎么控制招投標(biāo)的合同風(fēng)險(xiǎn)，也就是要在前期制定招標(biāo)文件的階段就進(jìn)行策劃，這類策劃將能有效地化解風(fēng)險(xiǎn)。 招投標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)管理 招投標(biāo)除了合同風(fēng)險(xiǎn)之外，還有很多其他的風(fēng)險(xiǎn)。 （一）識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的方法和工具 識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的方法和工具主 要有以下幾種： ? 審查項(xiàng)目文檔：招標(biāo)文件、設(shè)計(jì)文件、進(jìn)度、成本、質(zhì)量要求、制約和限制條件； ? 風(fēng)險(xiǎn)核對(duì)表：根據(jù)歷史資料由團(tuán)隊(duì)參與編制； ? 信息收集：頭腦風(fēng)暴法、德爾菲專家法、訪談法、 SWOT 分析； ? 圖解法：流程圖、因果分析圖、影響圖； ? 假設(shè)分析：確定不明確、不一致、不完整的假設(shè)的影響。 其中，通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)核對(duì)表可以充分利用以往經(jīng)驗(yàn)，如果每年都有招投標(biāo)工作，當(dāng)時(shí)曾經(jīng)碰過(guò)的風(fēng)險(xiǎn)都有記錄的話，這時(shí)就會(huì)起很大的作用?？梢院藢?duì)一下這次的環(huán)境、產(chǎn)品和服務(wù)，與以往有什么類似的地方，當(dāng)時(shí)采用了什么方法，這樣就可 以在相當(dāng)程度上避免風(fēng)險(xiǎn)。還可以通過(guò)專家，或者內(nèi)部一些會(huì)議來(lái)收集風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源，把風(fēng)險(xiǎn)源找出來(lái)。 （二）風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè) 識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)以后，要把風(fēng)險(xiǎn)文檔化，把過(guò)程記錄下來(lái)，建立風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)。把風(fēng)險(xiǎn)一項(xiàng)項(xiàng)列時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 12 頁(yè) 共 51 頁(yè) 出來(lái)，包括風(fēng)險(xiǎn)事件發(fā)生的時(shí)間、風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的情況以及風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的頻率等，從而推斷出風(fēng)險(xiǎn)的先兆，通知到相關(guān)的管理人員啟動(dòng)預(yù)防措施，能使管理更有效。 例如，在美國(guó)招投標(biāo)管理機(jī)制里，中標(biāo)后價(jià)格的波動(dòng)由乙方（投標(biāo)方）自行負(fù)責(zé)。而歐洲和中國(guó)香港地區(qū)的機(jī)制，則是如果發(fā)生類似事件，甲乙雙方可以協(xié)商補(bǔ)償方案。 如果把表格設(shè)計(jì)得完善一些，而且每 一次采購(gòu)都建立文檔，記錄過(guò)程中 有用的一些資料，然后把這些資料整理出來(lái)，就叫做風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)。 如表 41 所示：時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 13 頁(yè) 共 51 頁(yè) 表 41 風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)樣本 序號(hào) 潛在風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題 發(fā)生幾率 先兆 可能后果 應(yīng)對(duì)與防范 1 圍標(biāo)…… 高 … 中標(biāo)價(jià)過(guò)高 招標(biāo)評(píng)標(biāo)管理 2 地質(zhì)條件索賠 較高 … 成本、工期 合同條款 3 地下煤氣和其他管線 較高 … 工期延誤 資料準(zhǔn)備 … … … … 開工條件… 中 … 糾紛、延誤 界定責(zé)任 … 有可能設(shè)計(jì)變更 中 工期、成本 責(zé)任、條款 {表析 } … 識(shí)別 了風(fēng)險(xiǎn)以后要進(jìn)行評(píng)估，可以采用定量或定性的辦法，根據(jù)它的幾率、后果和影響進(jìn)行排列，再針對(duì)主要的風(fēng)險(xiǎn)設(shè)計(jì)一些應(yīng)對(duì)措施，在合同條款中體現(xiàn)出來(lái)。 能在合同條款里解決的，或者有應(yīng)對(duì)機(jī)制的，要盡可能列出來(lái)，總之，把招投標(biāo)與合同管理結(jié)合起來(lái)，整個(gè)企業(yè)的采購(gòu)招投標(biāo)操作就會(huì)更有效一些。 風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)的要點(diǎn)具體包括以下內(nèi)容： ? 辨別風(fēng)險(xiǎn)征兆，這是最理想的內(nèi)容，可以幫助辨識(shí)風(fēng)險(xiǎn)的苗頭； ? 風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估矩陣和按等級(jí)排列，這是風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的效果； ? 風(fēng)險(xiǎn)分類； ? 風(fēng)險(xiǎn)緊迫性評(píng)估，使得應(yīng)對(duì)措施做得及時(shí)； ? 數(shù)據(jù)質(zhì)量評(píng)估。 數(shù)據(jù)質(zhì) 量評(píng)估是評(píng)估的一項(xiàng)內(nèi)容。數(shù)據(jù)怎么采集的，數(shù)據(jù)的質(zhì)量如何，可靠性是否高，都要檢驗(yàn)。把符合這些要求的數(shù)據(jù)整理出來(lái)，建立起風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)，將來(lái)就可以用到招投標(biāo)管理中。 （三）風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策表 企業(yè)采購(gòu)招投標(biāo)可以制作風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策表，將采購(gòu)某些東西可能碰到的風(fēng)險(xiǎn)以及如何應(yīng)對(duì)的辦法都納入一個(gè)表格中，使采購(gòu)人一看就知道在什么情況下，可以用什么方式去應(yīng)對(duì)?；蛘卟檎乙郧暗霓k法，對(duì)新問(wèn)題的解決有一個(gè)啟發(fā)。風(fēng)險(xiǎn)注冊(cè)表和風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策表能夠幫助企業(yè)設(shè)計(jì)一個(gè)更完整的合同條款。 表 42 項(xiàng)目招投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策表（格式樣本） 風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源 相 應(yīng) 對(duì) 策 風(fēng) 險(xiǎn) 金 來(lái) 源 不可預(yù)見 合同條款 預(yù) 付 款 投資 風(fēng)險(xiǎn) 招標(biāo)文件 首次付款 支付貨幣 分 包 商 報(bào) 價(jià) 定價(jià)保付 賠償限額 稅收條件 收入保證 其 他 業(yè)主取消項(xiàng)目 ● ● 業(yè)主未按計(jì)劃支付 ● ● ● 業(yè)主暫停工程 ● ● 不可抗力事件 ● ● 承包商暫停施 工 ● ● 時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 14 頁(yè) 共 51 頁(yè) 業(yè)主未按時(shí)接收工程 ● ● 業(yè)主引起的開工延誤 ● 供應(yīng)商引起的開工延誤 ● 時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 15 頁(yè) 共 51 頁(yè) 續(xù)表 風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源 相 應(yīng) 對(duì) 策 風(fēng) 險(xiǎn) 金 來(lái) 源 不可預(yù)見 合同條款 預(yù) 付 款 投資 風(fēng)險(xiǎn) 招標(biāo)文件 首次付款 支付貨幣 分 包 商 報(bào) 價(jià) 定價(jià)保付 賠償限額 稅收條件 收入保證 其 他 運(yùn)輸問(wèn)題引起的開工延誤 ● ● 承包商引起的開工延誤 ● ● 供應(yīng)商引起的延期 ● ● ● 物價(jià)上漲預(yù)測(cè)錯(cuò)誤 ● 匯率變化預(yù)測(cè)錯(cuò)誤 ● ● …… ● ● ● …… ● …… ● ● 招標(biāo)公告與信息發(fā)布 ? 在指定的刊物、網(wǎng)站、或發(fā)布會(huì)發(fā)布，保證所有投標(biāo)人得到相同的信息； ? 投標(biāo)人要求澄清的問(wèn)題，應(yīng)以書面形式提出，招標(biāo)方應(yīng)以書面回應(yīng)并同時(shí)通知其他所有投標(biāo)者（但不包括問(wèn)題來(lái)源）； ? 實(shí)行公開招標(biāo)，必須在一些公開渠道把信息發(fā)布出去。 一般來(lái)說(shuō)，投標(biāo)人要求問(wèn)題澄清的話，應(yīng)該以書面方式提出，例如招標(biāo)文件有一些不清楚之處，就應(yīng)該 要求以書面的方式進(jìn)行答復(fù)，而且回答的時(shí)候，要同時(shí)發(fā)給其他所有的投標(biāo)者。這是對(duì)問(wèn)題澄清和信息發(fā)布的要求。 【自檢 41】 風(fēng)險(xiǎn)文檔化有什么意義？ ____________________________________________ ____________________________________________ ____________________________________________ 見參考答案 41 答案 41 返回 1．風(fēng)險(xiǎn)文檔化，把過(guò)程記錄下來(lái)，建立風(fēng)險(xiǎn)登記冊(cè)。把風(fēng)險(xiǎn)一項(xiàng)項(xiàng)列出來(lái)，包括風(fēng)險(xiǎn)事件的后果、預(yù)計(jì)發(fā)生的時(shí)間、風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的情況以及風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的頻率等，推斷出風(fēng)險(xiǎn)的先兆，通知到相關(guān)的管理人員啟動(dòng)預(yù)防措施，使管理更有效。 2．還可以建立風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策表，查閱以往信息，直接找到對(duì)應(yīng)辦法。這些都能幫助企業(yè)建立更完整的合同條款 。 第五講 企業(yè)采購(gòu)招投標(biāo)的規(guī)范管理（上） 詢價(jià)是招投標(biāo)的關(guān)鍵部分，這部分的關(guān)鍵點(diǎn)是過(guò)程管理。進(jìn)行規(guī)范的招投標(biāo)運(yùn)作，流程時(shí)代光華管理課程 企業(yè)招投標(biāo)與采購(gòu)管理實(shí)務(wù) 第 16 頁(yè) 共 51 頁(yè) 的管理是很重要的，假如流程管理做得不規(guī)范，不但得不到想要的東西，甚至還會(huì)招致法律的訴訟，招致企業(yè)其他方面的損失，所以在流程管理中，有幾個(gè)重要步驟必須遵守。 前期準(zhǔn)備 （一）發(fā)包規(guī)劃的結(jié)果整理 發(fā)包規(guī)劃過(guò)程中所涉及的一些管理程序、工作內(nèi)容、要點(diǎn)，要整理出來(lái)，這是第一個(gè)工作內(nèi)容。 （二）組織機(jī)構(gòu)、工作分解和角色責(zé)任 前期準(zhǔn)備要有一個(gè)組織機(jī)構(gòu)，因?yàn)榫唧w的招投標(biāo)有很多環(huán)節(jié)，包括 準(zhǔn)備文件、審查投標(biāo)者、分析市場(chǎng)價(jià)格、與各部門協(xié)調(diào)等，要完成如此多的工作，責(zé)任和決策一定要明確清楚。否則結(jié)果不一定符合目標(biāo)和要求，一定要有一個(gè)組織機(jī)構(gòu)做保障。做好分解工作，責(zé)任明確到個(gè)人。 （三）管理流程、操作方式和管理辦法 流程要清晰化，例如某人負(fù)責(zé)招投標(biāo)管理，哪天收到標(biāo)書，投標(biāo)截止日期，哪個(gè)部門負(fù)