【文章內(nèi)容簡介】 侵入行為： 1. 以性器進(jìn)入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。 2. 以性器以外之其他身體部位或器物進(jìn)入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。 46 強(qiáng)姦罪 ??強(qiáng)制性交罪 ? 舊刑法第 221條： (強(qiáng)姦罪 ) 對於婦女 以強(qiáng)暴、脅迫、藥劑、催眠術(shù)或他法，至使 不能抗拒 而姦淫之者，為強(qiáng)姦罪，處五年以上有期徒刑。 1. 女方需有抗拒行為而不能抗拒。 2. 只適用於男對女的性器插入。 ? 刑法 第 221條 ：(強(qiáng)制性交罪 ) 1. 適用男女、男男、女男、女女 間的性交行為 2. 違反被害人意願 3. 三年以上，十年以下 穿針理論： 只要女人有抗拒行為，性器就不可能插入性器 只有男對女嗎？ 性交 ≧ 性器插入 47 何謂「違反意願」？ 1. 構(gòu)成要件客觀易判 2. 忽視權(quán)力不對等關(guān)係對意願的壓制 3. 錯放 1. 構(gòu)成要件主觀難判 2. 忽視弱者對權(quán)力關(guān)係的操控 3. 錯殺 事實認(rèn)定 ?法官難為 48 刑法總則 犯罪 刑罰 犯罪要件 犯罪類型 有 責(zé) 性 該 當(dāng) 性 違 法 性 既遂犯 與 未遂犯 單獨(dú)犯 與 共犯 法例 罪刑 法定 刑法 效力 刑法 用語 刑罰種類 刑罰適用 主刑 從刑 保安處分 累犯 數(shù)罪併罰 刑之酌科 假釋 緩起訴 緩刑 行為犯與結(jié)果犯 身分犯 49 刑事責(zé)任（一） ? 第 12條 ? 行為非出於故意或過失者，不罰。 ? 過失行為之處罰，以有特別規(guī)定者，為限。 ? 第 13條 ? 行為人對於構(gòu)成犯罪之事實，明知並有意使其發(fā)生者，為故意。 ? 行為人對於構(gòu)成犯罪之事實，預(yù)見其發(fā)生而其發(fā)生並不違背其本意者，以故意論。 ? 第 14條 ? 行為人雖非故意，但按其情節(jié)應(yīng)注意，並能注意，而不注意者，為過失。 ? 行為人對於構(gòu)成犯罪之事實，雖預(yù)見其能發(fā)生而確信其不發(fā)生者，以過失論。 50 刑事責(zé)任（二） ? 第 15條 ? 對於犯罪結(jié)果之發(fā)生，法律上有防止之義務(wù)，能防止而不防止者，與因積極行為發(fā)生結(jié)果者同。 ? 因自己行為致有發(fā)生犯罪結(jié)果之危險者，負(fù)防止其發(fā)生之義務(wù)。 ? 第 16條 ? 除有正當(dāng)理由而無法避免者外，不得因不知法律而免除刑事責(zé)任。但按其情節(jié)，得減輕其刑。 ? 第 17條 ? 因犯罪致發(fā)生一定之結(jié)果，而有加重其刑之規(guī)定者，如行為人不能預(yù)見其發(fā)生時，不適用之。 51 何謂「故意」？ ? 刑法167。 12（責(zé)任條件） ? 行為非出於故意或過失者，不罰。 ? 過失行為之處罰，以有特別規(guī)定者為限 ? 刑法167。 13（直接故意、間接故意） ? 行 為人對於構(gòu)成犯罪之事實， 明知並有意使其發(fā)生者 ，為故意。 ? 行 為人對於構(gòu)成犯罪之事實， 預(yù) 見 其發(fā)生而其發(fā)生並 不 違背其本意者 ，以故意論 。 52 何謂「故意」？ ? 故意：行為人認(rèn)識行為並決意使其發(fā)生的心理狀態(tài)（ 刑法167。 13）。 ? 直接故意 ：明知事實並有意使事實發(fā)生。 ? 例：為復(fù)仇以槍將他人擊斃。復(fù)仇為犯罪動機(jī)，明知槍能殺人並決意將人殺死為直接故意。 ? 間接故意 ：預(yù)見事實發(fā)生且事實的發(fā)生不違背本意。 ? 例：向群眾開槍，雖不確定殺死群眾中的任何人，但造成他人死亡時，顯然與行為人明知開槍必然造成他人死亡的本意不相違背。 53 何謂「過失」？ ? 刑法 167。14（無認(rèn)識過失、有認(rèn)識過失） ? 行 為人雖非故意，但按其情節(jié) 應(yīng)注意，並能注意，而 不 注意 者 ，為過失。 ? 行 為人對於構(gòu)成犯罪之事實，雖 預(yù)見 其能發(fā)生而確信其 不 發(fā)生 者 ，以過失 論 。 54 何謂「過失」？ ? 過失：行為人因為疏忽而使意外結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。（刑法 167。14）。 ? 無認(rèn)識過失 ：行為人疏於注意導(dǎo)致事實的發(fā)生。 ? 舉例：開車因超速造成失控而傷人，係疏於注意的過失行為造成犯罪結(jié)果。 ? 有認(rèn)識過失 ：行為人事實，雖然預(yù)見其發(fā)生但內(nèi) 心確信不會發(fā)生，卻還是發(fā)生事實。 ? 舉例：自信射擊技術(shù)高超，以兒子的頭頂木瓜為標(biāo)靶，射擊不中木瓜而擊斃兒子。 55 何謂「不作為犯」？ ? 刑法167。 15（不純正不做為犯） ? 對於犯罪結(jié)果之發(fā)生， 法 律 上有防止之義務(wù)，能防止而 不 防止者 ，與因積極 行 為發(fā)生結(jié)果者同。 ? 因自己 行 為致有發(fā)生犯罪結(jié)果之危險者 ，負(fù)防止其發(fā)生之義務(wù) 。 ? 不作為是一種令人失望的期待，在別人需要被援助的時候，不伸出溫暖的手，刑法到底要不要責(zé)備不伸援手的人呢？ 56 何謂「保證人地位」？ ? 刑法如果要責(zé)備不伸出援手的人，必因這個人有特殊的法理由而被期待，學(xué) 說 稱為「保證人地位」。 ? 例如刑法第 15條第 1項「 對於犯罪結(jié)果之發(fā)生， 法 律 上有防止之義務(wù)，能防止而 不 防止者」，這個負(fù)有防止結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人，具有保證人地位。 ? 另外對於自己的危險前行為，更要負(fù)防止結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。 57 何謂「保證人地位」？ ? 保證人地位通 說 源自： ? 基於法令：民法 1084條第 2項：父母對未年成子女，有保護(hù)教養(yǎng)之權(quán)利義務(wù)，例如父母應(yīng)餵食小孩或生病送醫(yī)治療。 ? 基於自願承擔(dān)保護(hù)義務(wù)：指現(xiàn)實上接手管空風(fēng)顯的職責(zé)，可能基於公務(wù)、業(yè)務(wù)或契約，例如褓母帶小孩，對嬰兒危難具保證人地位。 ? 基於密切的生活關(guān)係：生活領(lǐng)域 內(nèi) 有緊密關(guān)連的人，有互相排除危難的身份，例如家人、夫妻。 58 何謂「保證人地位」？ ? 保證人地位通 說 源自： ? 基於危險共同體：危險活動成員，在參與之始，已有患難與共的認(rèn)識和決心。例如登山隊友間遇難時。 ? 基於危險源的監(jiān)控義務(wù)：生活中不滿危險，負(fù)責(zé)監(jiān)管危險源的人，不能讓危險變成實際侵害，例如飼養(yǎng)獒犬，不能傷人。 ? 基於危險前行為：這是保證人唯一合理的基礎(chǔ)，例如車 拋 錨停路邊需設(shè)置警告標(biāo)示。 59 何謂「期待可能性」？ ? 對於悲劇的發(fā)生，居於管控地位的保證人，必須在生理上或現(xiàn)實上可被期待，可伸出援手予以防阻結(jié)果的發(fā)生；否則，保證人無罪。 ? 例如：對於幼兒落水，父親是殘障人士，生理上雖然無法救助或是無能為力，但是否有其他救援的手段可用，竟未利用（如呼叫他人援助），對於悲劇的發(fā)生仍應(yīng)被歸咎。 60 何謂「禁止錯誤」？ ? 刑法167。 16（禁止錯誤） ?除有正當(dāng) 理 由而無法避免者外， 不 得因 不 知法 律 而免除刑事責(zé)任。但按其情節(jié)，得減輕其刑。 61 刑事責(zé)任（三） ? 第 18條 ? 未滿十四 歲 人之行為，不罰。 ? 十四 歲 以上未滿十八 歲 人之行為，得減輕其刑。 ? 滿八十 歲 人之行為，得減輕其刑。 ? 第 19條 ? 行為時因精神障礙或其他心智缺陷，致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者，不罰。 ? 行為時因前項之原因，致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力，顯著減低者，得減輕其刑。 ? 前二項規(guī)定，於因故意或過失自行招致者，不適用之。 ? 第 20條 ? 瘖啞人之行為，得減輕其刑。 62 責(zé)任能力之階段 未滿 14歲 者 心神喪失者 14歲 以上未滿 18歲 者 滿 80歲 者 精神耗弱者 瘖啞人 滿 18歲 者 無責(zé)任能力： 限制責(zé)任能力： 完全責(zé)任能力： 63 何謂「責(zé)任能力」？ ? 刑法167。 18（責(zé)任能力 1） ? 未滿十四 歲 人之 行 為， 不 罰。 ? 十四 歲 以上未滿十八 歲 人之 行 為，得減輕其刑。 ? 滿八十 歲 人之 行 為，得減輕其刑。 ? 刑法167。 19（責(zé)任能力 2） ? 行 為時因精神障礙或其他心智缺陷，致 不 能辨 識 其行 為違法或欠缺依其辨 識 而 行 為之能 力 者， 不 罰。 ? 行 為時因前項之原因，致其辨 識行 為違法或依其辨識 而 行 為之能 力 ，顯著減低者，得減輕其刑。 ? 前二項規(guī)定，於因故意或過失自 行 招致者， 不 適用之。 64 何謂「責(zé)任能力」？ ? 刑法的責(zé)任以年齡來區(qū)分 ? ? 指年齡十八 歲 以上的人，有完全責(zé)任能力。 ? 2. 限制責(zé)任能力 ? 十四 歲 以上未滿十八 歲 的人，不慎犯罪時，可以