論上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監(jiān)管畢業(yè)論(編輯修改稿)
2024-07-13 06:24 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值 5％以上的關(guān)聯(lián)交易，除應(yīng)當及時披露外，還應(yīng)當聘請具有執(zhí)行證券、 期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格 的中介機構(gòu)，對交易標的進行評估或?qū)徲?，并將該交易提交股東大會審議。 此外，新版 股票上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)人的定義進行了修訂，擴大了關(guān)聯(lián)人的范圍，并首次明確了關(guān)聯(lián)董事與關(guān)聯(lián)股東的范圍。增加持股 5%以上的法人股東為關(guān)聯(lián)法人，適應(yīng)了證券市場出現(xiàn)的股權(quán)分散化趨勢，增加了由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級管理人員的法人作為關(guān)聯(lián)法人的情形，并擴展了第 7 頁（ 共 16 頁） 原有的潛在關(guān)聯(lián)人的范圍，增加了過去 十二個月和未來十二個月滿足關(guān)聯(lián)人定義的情形，解決了原有大股東與上市公司是否存在關(guān)聯(lián)問題。關(guān)聯(lián)董事方面，增加了董事在控制交易對手方單位任職的情形以及為關(guān)聯(lián)交易對手方或控制人關(guān)聯(lián)密切的家庭成員等情形。 同時，新規(guī)則還 明確 了股東大會審議關(guān)聯(lián)事項時 應(yīng)回避表決的股東范圍 。 （三） 中國證監(jiān)會 對 關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的 有關(guān) 規(guī)定 中國證監(jiān)會作為中國證券市場的監(jiān)管機構(gòu)，肩負著維護中國證券市場健康發(fā)展的任務(wù) ， 針對 上市公司存在的 關(guān)聯(lián)交易問題，中國證監(jiān)會 也采取了相應(yīng)的措施 。 2021 年 12 月 10 日，證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換 資產(chǎn)若干問題的通知》，該通知針對上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的重大收購、出售、置換資產(chǎn)行為作了程序和制度上的規(guī)范。在 2021 年 1月發(fā)布的《上市公司治理準則》，證監(jiān)會又提出“五分開”原則，即上市公司必須嚴格遵守與控股股東“人員、資產(chǎn)、財務(wù)、業(yè)務(wù)、機構(gòu) 分開”，要求控股股東與上市公司各自獨立核算、獨立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險，對完善上市公司內(nèi)部公司治理具有積極的指導(dǎo)作用。 2021 年 8 月發(fā)布 的 《關(guān)于 規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》中， 規(guī)定上市公司不得以直接或間接 的 方式為關(guān)聯(lián)方提供資金，不得為控股股東及本公司持股 50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔(dān)保，對已發(fā)生的違規(guī)占用資金和擔(dān)保要加大清理力度，對仍存在這種問題的上市公司，證監(jiān)會各地派出機構(gòu)將責(zé)令其整改，對由于財務(wù)不獨立造成上市公司資金損失的，證監(jiān)會將依法進行追究，處罰到個人。 這一規(guī)定對規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，控制上市公司對外擔(dān)保風(fēng)險具有積極的作用。 （四）《 公司法 》 對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制 長期以來法律上的空白，使關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管缺乏法律上的剛性約束，面對日益擴大的關(guān)聯(lián)交易，十屆全國人大常委會第十八次會議通過的《公第 8 頁（ 共 16 頁） 司法（修訂案）》 ，正式將關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管納入了《公司法》的規(guī)制。新公司法首次對關(guān)聯(lián)關(guān)系進行了基本的界定，針對實踐中存在的關(guān)聯(lián)交易問題，新公司法第二十一條對禁止 非公允的 關(guān)聯(lián)交易作出原則規(guī)定 并明確了控股股東的賠償義務(wù) ，“公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；違反規(guī)定進行關(guān)聯(lián)交易，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任?！?第二十條 規(guī)定 “公司股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。” 在一定程度上彌補了公司獨立人格制度和股東有限責(zé) 任原則的不足 。 第一百二十五條 對上市公司關(guān)聯(lián)交易從程序上進行了控制，規(guī)定 “上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足 3 人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議?！?新公司法 中 關(guān)于 股東訴訟、公司對股東和實際控制人擔(dān)保的規(guī)定等，也能有效調(diào)整公司關(guān)聯(lián)交易行為。 從現(xiàn)有的制度和政策來看，我國對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管已初成體系 。 會計規(guī)范從確認和計量角度 極大地 縮小 了 上市公司利用關(guān)聯(lián)交易進行利潤操縱的會計處理空間， 并 由此 形成了由初始披露、持續(xù)披露構(gòu)成的披露體系 ，從而使會計信息使用者能 在一定程度上 據(jù)此判斷交易的公允性及其對公司財務(wù)狀況 、 經(jīng)營成果的影響。 《股票上市規(guī)則》對上市公司關(guān)聯(lián)交易的審批程序和 重大關(guān)聯(lián)交易 披露 具有 直接的約束 作用。 證監(jiān)會 針對上市公司 主要問題的具體規(guī)范 ， 有效地彌補了制度上的不足 。 新 公司法 的頒布 將關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管首次提升到法律的高度， 使關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管有法可依 。 而 從各項制度的實施情況看 ， 均 對上市公司關(guān)聯(lián)交易 的規(guī)范 產(chǎn)生了一定的積 極影響 。 第 9 頁（ 共 16 頁） 三、當前我國上市公司關(guān)聯(lián)交易中存在的主要問題 制度 的 日益完善 對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范產(chǎn)生了積極的效 應(yīng) ， 但其中依然 存在一些問題。一方面，由于 我國證券市場發(fā)展的時間畢竟還不長，在制度設(shè)計中難免存在許多不足之處 。以《股票上市規(guī)則》為例， 其中只對重大關(guān)聯(lián)交易的披露作出規(guī)定，對于一些金額和比例不符合 重要 標準卻 在本質(zhì)上 對上市公司具有特殊意義的關(guān)聯(lián)交易 卻 無法實施有效的監(jiān)管。 此外 ，目前上市規(guī)則是普遍適用的，但事實上， 由于 行業(yè)與規(guī)模的不同，會產(chǎn)生千差萬別的變化，執(zhí)行相同標準，無疑會降低規(guī)則的可執(zhí)行性 。 在一些特殊行業(yè)，如金融業(yè)、采用凈資產(chǎn)、總資產(chǎn)的標準去衡量 其 所產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)交易無疑是不適當?shù)摹?另一方面 ， 一些 規(guī)則、規(guī)章 由于缺乏明確 的違規(guī)處罰措施 ，法律后果 較 輕，對上市公司 約束力不強 。 在實踐中， 難以 得到全面貫徹執(zhí)行 。 新 頒布 的公司法雖然 在一定程度上提高了關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)范的法律地位 ，但其中確立的多是一些基礎(chǔ)原則性的條款，沒有建立 完善 的關(guān)聯(lián)交易事前、事中和事后規(guī)范制度 ，對 股東 責(zé)任 具體判斷 和 處罰措施 也沒有落到細處。 我國證券市場正處于一個重要的 轉(zhuǎn)型 時期， 新的制度體系促使 上市公司關(guān)聯(lián)交易 不斷轉(zhuǎn)變 ， 并呈現(xiàn)出一些新的特點和問題 ， 對進一步加強關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管提出了 新 的要求。 （一） 大量的日常關(guān)聯(lián)交易帶來隱患，部分上市公司 的 獨立性堪擾 日常關(guān)聯(lián)交易是上市公司與關(guān)聯(lián)方簽訂原材料采購或產(chǎn)品銷售長期性合同所形成較為固定和常規(guī)的關(guān)聯(lián)交易， 也是當前 上市公司中 所占比例最大的 一種 關(guān)聯(lián)交易類型 。相對于其他類型如資產(chǎn)重組等偶發(fā)性、隨機性較大的關(guān)聯(lián)交易，持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易規(guī)模更大，覆蓋面更廣，對上市公司的整體影響也更大。但由于持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易的特點，一般只需要在招股說明書或定期報告中進行披露，而不必就逐筆交易做出信息披露，使得此類關(guān)聯(lián)交易往往不太引人關(guān)注，容易成 為監(jiān)管中的盲點，從而帶來較大的隱患和第 10 頁（ 共 16 頁） 風(fēng)險。主要表現(xiàn)在，采購或銷售需經(jīng)過關(guān)聯(lián)方，
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