合同風險防范的重要性(編輯修改稿)
2024-10-19 11:08 本頁面
【文章內容簡介】 同條款必須對等 合同法明確規(guī)定當事人應當遵循公平原則確定各方的權利義務，一方享受權利，必須承擔義務，合同條款的對等性是公平原則的重要內容。對于義務多、責任重、權利少這類一邊倒的合同，應謹慎與之簽訂合同。因為一旦出現(xiàn)糾紛，本方將會處于極為不利的境地。同樣，也不要簽訂權利多、義務少、責任輕的合同，否則另一方可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。 對于重要的、風險較大的合同，應 聘請法律顧問參與談判，發(fā)現(xiàn)合同的陷阱與地雷。 合同約定不明導致的后果 案例一：喪失主動權。某建筑公司在簽訂工程合同時約定在開發(fā)商將房屋銷售到 80%時辦理結算，銷售帶 95%時付清全款。結果因開發(fā)商整體設計的原因導致銷售不好，很久銷售未達80%。 案例二：管轄約定被確認為無效 ——可以與應當； 案例三：內容模糊不清： “欠張三 5000 元，還欠款 3000 元。 ” 履行期限地點方式不明確的： 履行地點、簽訂地點：對管轄的影響 發(fā)生糾紛后的管轄約定 ——如何約定？ 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄 。 合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 關于合同解除和變更的約定（慎重對待默示條款） 商業(yè)秘密的保護 第四十三條 當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。 合同擔保設定 擔保方式 ： 保證：連帶責任保證、一般保證 定金 : 第一百一十五條 當事人可以依照《中華人民共和國 擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。 (定金的限額與生效，定金與違約金，并罰？）、定金與訂金、押金的差異） 、 債務擔保、債務轉移與債務加入的區(qū)分與優(yōu)劣 如果簽約方想以 “定金 ”方式作為違約責任的承擔方式，那么根據(jù)最高院關于適用《擔保法》若 干問題的司法解釋的規(guī)定： “當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持 ”的規(guī)定，簽約方應當在合同中寫明 “定金 ”字樣，否則，守約方就不能向違約方主張定金的違約責任。 另外，定金與違約金兩者是不能同時適用。根據(jù)合同法的規(guī)定： “當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 ”也就是說不能作出要求對方既承擔違約金又支付定金的形式來承擔違約責任，而只能在兩者中選擇一種責任方式來適用。 8． 及時、依法辦理法律規(guī)定的批準、登記等手續(xù)，辦理 合同公證 。 有些合同，如技術引進合同等，法律規(guī)定必須辦理批準 ,登記等手續(xù)后才生效。當事人應當及時將此類合同依法辦理手續(xù)，以免因此而產(chǎn)生合同無效糾紛。此外，有關部門在對合同進行批準時，也會對當事人的資格，合同的內容等進行審查，無形中也對合同的履行上了一道 “保險 ”。同時，也有利于避免合同糾紛。 當前，合同公證在保證合同有效性上起著很大的作用 。因此 ,為避免合同糾紛，保證合同訂立的合法性、有效性，當事人可以將簽訂約合同到公證機關進行公證。經(jīng)過公證的合同，具有法律上的強制執(zhí)行的效力。當事人除了將合同進行公證外．還可以將合同進行簽證，即交律師事務所等機構從法律上給予鑒定是否合法有效。不過，簽證沒有法律上的強制執(zhí)行效力，這一點不如公證機關的公證，但無論是公證，還是鑒證、都可減少合同糾紛的發(fā)生。 9． 締約過失的行為 第一種類型是假借訂立合同，惡意進行磋商。所謂 “假借 ”就是根本沒有與對方訂立合同的意思，與對方進行談判只是個借口，目的是損害訂約對方當事人的利 益。此處所說的 “惡意 ”，是指假借磋商、談判，而故意給對方造成損害的主觀心理狀態(tài)。惡意必須包括兩個方面內容，一是行為人主觀上并沒有談判意圖，二是行為人主觀上具有給對方造成損害的目的和動機。惡意是此種締約過失行為構成的最核心的要件。 第二種類型是故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。此種情況屬于締約過程中的欺詐行為。欺詐是指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立的合同。而且無論何種欺詐行為都具有兩個共同的特點： (1)欺詐方故意陳述虛假事實或隱瞞真實情況。 (2)欺詐方客觀上實 施了欺詐行為。 民通意見 第 68 條規(guī)定： “一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞事實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。 ” 第三種類型是泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。所謂泄露是指將商業(yè)秘密透露給他人，包括在要求對方保密的條件下向特定人、少部分人透露商業(yè)秘密，以及向不正當?shù)氖侄潍@取的，其披露當然是違背權利人的意思的。所謂不正當使用是指未經(jīng)授權而使用該秘密或將該秘密轉讓給他人。如將商業(yè)秘密用于自己的生產(chǎn)經(jīng)營，由自己直接利用商業(yè)秘密的使用價值的行為或狀態(tài)，或非法允許他人使用。無論行 為人是否因此而獲取一定的利益，都有可能構成締約過失責任。 第四種類型是有其他違背誠實信用原則的行為。也即包括除了前三種情形以外的違背先契約義務的行為。在締約過程中常表現(xiàn)為，一方當事人未盡到通知、協(xié)助、告知、照顧和義務等義務而造成對方當事人人身或財產(chǎn)的損失的情形。 二、合同履行中的風險防范 要強化履約意識 合同一經(jīng)承諾，即具有法律效力。企業(yè)的合同管理部門要及時了解和掌握合同履行的情況，通過建立合同檔案和合同報表制度，及時總結合同管理中的經(jīng)驗教訓，提高防騙反詐能力。根據(jù)合同履行情況，適時運用撤銷權﹑ 變更權和不安抗辯權保護自身的合法權益。 履行中履行證據(jù)的收集： 交貨如何證明？（傳真與簽收人，員工身份的確認） 付款如何證明？（第三方付款或收款的特別聲明 ——最常見糾紛） 案例： A 公司給 B 公司開出了發(fā)票， B 公司出具了以下收具： “今收到 北京 A 公司發(fā)票NO123456 號，壹份金額 5 萬元。 B 公司。張三。 2020 年 12 月 31
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