合同風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性-全文預(yù)覽
【正文】 向特定人、少部分人透露商業(yè)秘密，以及向不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的，其披露當(dāng)然是違背權(quán)利人的意思的。而且無(wú)論何種欺詐行為都具有兩個(gè)共同的特點(diǎn)： (1)欺詐方故意陳述虛假事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況。惡意是此種締約過(guò)失行為構(gòu)成的最核心的要件。 9． 締約過(guò)失的行為 第一種類型是假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。因此 ,為避免合同糾紛，保證合同訂立的合法性、有效性，當(dāng)事人可以將簽訂約合同到公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將此類合同依法辦理手續(xù)，以免因此而產(chǎn)生合同無(wú)效糾紛。根據(jù)合同法的規(guī)定： “當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。某建筑公司在簽訂工程合同時(shí)約定在開發(fā)商將房屋銷售到 80%時(shí)辦理結(jié)算，銷售帶 95%時(shí)付清全款。因?yàn)橐坏┏霈F(xiàn)糾紛，本方將會(huì)處于極為不利的境地。如果不征詢律師等專業(yè)人士的意見(jiàn)就輕易簽訂了合同，將很容易陷入合同陷阱。何謂日?？蛻舴?wù)？這定義可寬可狹，乙方理解是狹義的，甲方理解是廣義的，當(dāng)各執(zhí)一詞的時(shí)候，往往要屈服于客戶，但服務(wù)費(fèi)就不會(huì)增加。這樣的合同往往在履行過(guò)程中容易出現(xiàn)問(wèn)題，由于合同條款沒(méi)有具體明確的規(guī)定，因此，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)就很難分清各自的責(zé)任。例如，某合同條款 “合同生效后不得超過(guò) 45天，乙方應(yīng)向甲方繳納 萬(wàn)元的履約保證金。如果正好在這個(gè)月遇到了兩次價(jià)格調(diào)整，在前半個(gè)月，貨物的價(jià)格上漲，此時(shí)，賣方可 以未到履行期為由拒絕向買方交貨。合同雙方應(yīng)明確約定付款的時(shí)間，如果約定不明則會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。只要在規(guī)定的時(shí)間和條件限度內(nèi)就質(zhì)量問(wèn)題提出異議，守約方就有權(quán)利要求對(duì)方承擔(dān)責(zé)任；超過(guò)這一限度，對(duì)方就不再承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。 在 合同糾紛 中，由于質(zhì)量問(wèn)題發(fā)生的爭(zhēng)議占合同糾紛的很大比例，所以對(duì)質(zhì)量條款的約定絕對(duì)不能有半點(diǎn)疏忽。再如，中外合作企業(yè)合同中，依次的適用順序是：合作雙方的協(xié)議、合作合同、章程等。法律給予了合同當(dāng)事人訂立合同的充分自由 ，當(dāng)事人應(yīng)詳細(xì)約定 ,尤其是關(guān)于合同標(biāo)的 (包括名稱、種類等 )、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、違約責(zé)任 (違約金或違約損失賠償額的計(jì)算方法等 )解決爭(zhēng)議的方法等合同主要之條款。 當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 正確選擇訂立合同的形式 合同法規(guī)定 : 當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。沒(méi)有主工營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。此時(shí)可從的行為中推定當(dāng)事人已經(jīng)形成了合意和合同關(guān)系，當(dāng)事人一方不得以未采取書面形式或未簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的實(shí)際存在。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 合同書形式的合同成立時(shí)間 第 32 條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。 (2)承諾是受要約人同意要約的意思表示。 合同簽章風(fēng)險(xiǎn) 1．先蓋后蓋一樣嗎？蓋上蓋下一樣嗎（簽約地意義） 2．騎縫章意義嗎 3．簽字蓋章必須嗎？（信息時(shí)代的簽章） 4．簽約時(shí)間重要嗎？ 越權(quán)蓋章必然無(wú)效嗎？ 簽約人與落款人不一致；分公司與子公司；個(gè)體工商戶和經(jīng)營(yíng)者 法人代表與法定代表人、總經(jīng)理越權(quán)擔(dān)保； （企業(yè)陰陽(yáng)公章案） 公章 名稱與企業(yè)名稱應(yīng)否一致？ 熟悉訂立合同的程序 要約和承諾 :當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式 (1)要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如果其有擔(dān)保人，也要調(diào)查擔(dān)保人。其他人員代表公民個(gè)人、法人或其他組織簽訂合同時(shí)，必須有授權(quán)委托書。調(diào)查了解資信狀況主要指查驗(yàn)對(duì)方當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，了解對(duì)方當(dāng)事人的信譽(yù)程度等。 代理人 ： 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。我國(guó)法律規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的法人資格，一般不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。對(duì)合同條款要認(rèn)真推敲，防止發(fā)生歧義和誤解，對(duì)資金數(shù)額巨大﹑產(chǎn)權(quán)交易等抵押合同和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合同要依照有關(guān)法律規(guī)定及時(shí)辦理抵押登記和鑒證手 續(xù)，以保證合同的合法性﹑嚴(yán)密性和完備性。表現(xiàn)在：風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)差異大、合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度差異大、合同風(fēng)險(xiǎn)管理執(zhí)行力差異大； 合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，既要在合同訂立時(shí)預(yù)防，還要在合同履行過(guò)程中進(jìn)行，現(xiàn)就合同訂立時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防， 一、合同訂立過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 嚴(yán)把合同簽訂關(guān) 嚴(yán)格審查對(duì)方當(dāng)事人的主體資格﹑資信情況和履約能力。如果合同對(duì)方是企業(yè)的可以保留其營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果是個(gè)人，那么應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其身份證號(hào)碼、住址、電話。 對(duì)對(duì)方簽約當(dāng)事人審查不 嚴(yán)的風(fēng)險(xiǎn) ① 對(duì)方?jīng)]有履約能力，造成合同不能履行，或?qū)Ψ绞杖∝浳锖蟾犊畈荒?，最終造成損失； ② 防范：對(duì)對(duì)方進(jìn)行盡職調(diào)查，如對(duì)方不具備能力，則應(yīng)： A、在設(shè)計(jì)合同條款時(shí)，按其沒(méi)有能力考慮，在任何一個(gè)時(shí)點(diǎn)對(duì)方違約我方均能有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)； B、要求對(duì)方提供有效、足額擔(dān)保。 訂立合同之前事先調(diào)查了解對(duì)方當(dāng)事人的資信狀況是非常重要的，這樣可以有效地避免欺詐糾紛和違約糾紛。一般來(lái)說(shuō)，公民本人， 法人 的法走代表人，其他組織的負(fù)責(zé)人均具有簽約主體的資格。首先要查看對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料，了解其經(jīng)營(yíng)范圍，以及對(duì)方的資金、信用，經(jīng)營(yíng)情況，其項(xiàng)目是否合法。對(duì)于標(biāo)的額大的交易，還應(yīng)到工商、稅務(wù)、銀行等單位調(diào)查對(duì)方當(dāng)事人的資信能力。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。生效時(shí)合同成立。 確認(rèn)書形式的合同成立時(shí)間 合同法第 33 條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合 同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。合同法第 36 條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè) 地為合同成立的地點(diǎn) 。合同法第 35條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 書面形式的利與弊：傳真件的效力 口頭形式的
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