【文章內(nèi)容簡介】 慶人才網(wǎng) 52 現(xiàn)行規(guī)定： ? [北京 91號(hào)令 ] 用人單位有下列情形之一，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前 30日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見，經(jīng)向勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門報(bào)告后，可以裁減人員： （一）瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間； （二）因防治工業(yè)污染源搬遷的； （三）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； 用人單位依據(jù)前款規(guī)定裁減人員，在 6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員。 重慶人才網(wǎng) 53 ?解讀： 根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，經(jīng)濟(jì)性裁員僅限于用人單位瀕臨破產(chǎn)或生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難等情形。用人單位生產(chǎn)經(jīng)營過程中，會(huì)遇到各種各樣的困難，因此，本條增加了 “ 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的 ” 以及 “ 其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的 ” 。也可以進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員，這樣就更適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要。同時(shí)，本條也對(duì)經(jīng)濟(jì)性裁員應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用誰的問做了強(qiáng)制性規(guī)定。 重慶人才網(wǎng) 54 ? 企業(yè)實(shí)施經(jīng)濟(jì)性裁員的目的是減員增效，因此必然是留用能力強(qiáng)、績效好的員工，淘汰能力相對(duì)較弱、績效相對(duì)較差的員工。而能力高低、績效好壞，并不以員工的合同期限為依據(jù)。強(qiáng)制規(guī)定經(jīng)濟(jì)性裁員須優(yōu)先留用本單位訂立較長或無固定期限勞動(dòng)合同的員工，可能會(huì)減員不增效，達(dá)不到讓企業(yè)起死回生的作用。因此，經(jīng)濟(jì)性裁員，用人單位留誰裁誰，應(yīng)該根據(jù)勞動(dòng)者工作能力由用人單位自主決定。至于那些合同期限長或者屬于無固定合同期限的被裁減的人員，應(yīng)該通過完善國家的社會(huì)保障制度來保障其權(quán)利。 重慶人才網(wǎng) 55 十二、 “代通知金”可以替代“ 提前 三十日以書面形式通知 ” ? 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： 重慶人才網(wǎng) 56 ? （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； ? （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； ? （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 重慶人才網(wǎng) 57 ? 解讀： 《勞動(dòng)合同法》起草小組在《勞動(dòng)合同法釋義》中解釋為 ： 額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資不用通知就可以解除勞動(dòng)合同，這是一個(gè)國際慣例。單位遇到突發(fā)事件，來不及等待三十日，可以用補(bǔ)償換時(shí)間。從勞動(dòng)者角度看，勞動(dòng)者與提供勞動(dòng)相同，可以得到一個(gè)月的工資。（ 也就是說：勞動(dòng)者沒工作，還白得了一個(gè)月工資。 ） 重慶人才網(wǎng) 58 完全是個(gè)人觀點(diǎn)： ?額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資不用通知就可以解除勞動(dòng)合同，涉嫌侵害了勞動(dòng)者利益。此條款違背了《勞動(dòng)合同法》立法目的。 ?其理由如下： 重慶人才網(wǎng) 59 ? 《勞動(dòng)法》規(guī)定提前三十日通知沒有過錯(cuò)的職工解除合同，就是為了讓勞動(dòng)者在心理上有一個(gè)適應(yīng)過程。用一個(gè)月工資替代 30天，首先，侵害了勞動(dòng)者一個(gè)月社會(huì)保險(xiǎn)。其次， 在一個(gè)月時(shí)間里 勞動(dòng)者有可能生病而進(jìn)入 “ 醫(yī)療期 ” 、有可能懷孕而進(jìn)入 “ 女工三期 ” 還 有可能進(jìn)入 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的 ” 等法律規(guī)定的 不許企業(yè)解除合同的狀態(tài) 。 ? 對(duì)于 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的 ” 員工，不但本人無過錯(cuò)企業(yè)不許解除，合同到期都不許終止 ，這是《勞動(dòng)合同法》 新增加的規(guī)定 。 重慶人才網(wǎng) 60 ? “ 給錢走人 ” 極易產(chǎn)生勞動(dòng)爭議而且 “ 給錢走人 ” 嚴(yán)重違背了 “ 為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系 ” 的 立法目的 。 ? 雙方權(quán)利不對(duì)等，勞動(dòng)者解除合同必須提前30天，不提前就違法。勞動(dòng)者也有來不及等待三十日的時(shí)候，但是《勞動(dòng)合同法》并沒有規(guī)定勞動(dòng)者也可以賠償一個(gè)月工資后，企業(yè)必須立即辦理離職手續(xù)的規(guī)定。因此，這種規(guī)定明顯屬于雙方權(quán)利不對(duì)等。 ? 今后，絕大部分企業(yè)都會(huì)選擇 “ 不用通知，給錢走人 ” 的規(guī)定，給勞動(dòng)者來一個(gè)措手不及。 其結(jié)果是制造社會(huì)不和諧 。 重慶人才網(wǎng) 61 十三、九種人無過錯(cuò)時(shí)，企業(yè)不得單 方解除合同 ? 第四十二條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同： （一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； （二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的； （三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； （四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； （五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 重慶人才網(wǎng) 62 ?第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。 重慶人才網(wǎng) 63 ? 企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)以及其他組織有會(huì)員 25人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會(huì)委員會(huì)；不足 25人的，可以單獨(dú)建立基層工會(huì)委員會(huì)，也可以由兩個(gè)以上單位的會(huì)員聯(lián)合建立基層工會(huì)委員會(huì)。 第十六條 基層工會(huì)專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動(dòng)合同期限短于任期的，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長至任期期滿。但是，任職期間本人有嚴(yán)重過失或者達(dá)到法定退休年齡的除外。 北京市實(shí)施《中華人民共和國工會(huì)法》 辦法規(guī)定： 重慶人才網(wǎng) 64 工會(huì)主席、副主席任期未滿，單位不得隨意變更其工作崗位或者調(diào)動(dòng)其工作。因工作需要變更工作崗位或者調(diào)動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先征得本級(jí)工會(huì)委員會(huì)和上一級(jí)工會(huì)的同意。 第十七條 罷免工會(huì)主席、副主席必須由工會(huì)召開會(huì)員大會(huì)或者會(huì)員代表大會(huì)討論，非經(jīng)會(huì)員大會(huì)全體會(huì)員或者會(huì)員代表大會(huì)全體代表過半數(shù)通過，不得罷免。 重慶人才網(wǎng) 65 ?解讀： 九種人包括： ? （一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)達(dá)到傷殘等級(jí)的；（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的； （四）應(yīng)征入伍，在義務(wù)服兵役期間的；（五）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)退伍軍人退伍后初次參加工作未滿 3年的；（六）建設(shè)征地農(nóng)轉(zhuǎn)工人員初次參加工作未滿 3年的； （七）在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上，且距法定退休年齡不足 5年的； （八）實(shí)行集體合同制度的企業(yè)，職工一方協(xié)商代表在勞動(dòng)合同期限內(nèi)自擔(dān)任代表之日起 5年以內(nèi)的； （九）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 重慶人才網(wǎng) 66 ? 以上九種人，本人無過錯(cuò)，企業(yè)不得單方解除合同； ? 企業(yè)提前 30天通知職工解除合同，在 30天內(nèi)生病、懷孕等即進(jìn)入保護(hù)范圍。凡屬于九種人之一的，企業(yè)是不能單方解除的； ? 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，必須事先將理由通知工會(huì)。這是解除合同必經(jīng)程序； ? 達(dá)到組建工會(huì)條件的，就應(yīng)當(dāng)成立工會(huì)，企業(yè)沒有工會(huì)，應(yīng)當(dāng)通知地方工會(huì)。 ? 變更工會(huì)主席、副主席的工作崗位，或解除其合同，必須征得上一級(jí)工會(huì)的同意。 重慶人才網(wǎng) 67 十四、《勞動(dòng)合同法》增加了 哪些終止合同的條件？ ? 第四十四條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止： （一）勞動(dòng)合同期滿的； （二）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； （三）勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； （四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； （五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 重慶人才網(wǎng) 68 十五、 什么情況下合同到期不能 終止必須順延？ ? 第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的（注：前面講的九種人），勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行（注：工傷致殘七至十級(jí)的企業(yè)才可以單方終止 ）。 重慶人才網(wǎng) 69 解讀： 現(xiàn)行規(guī)定 只有 “ 正在休醫(yī)療期的和女工在三期的這兩種人，合同到期須順延至情形消失 ” 。 《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，合同到期必須順延的范圍擴(kuò)大為九種人。 其中 “ 在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上且距法定退休年齡 5年以內(nèi)的 ” 是要順延至退休或合同主體死亡 。 重慶人才網(wǎng) 70 ? 工傷 16級(jí)的，合同到期是不許終止必須續(xù)簽的，除非本人不同意續(xù)簽。 ? 必須續(xù)簽和必須順延是兩個(gè)概念，必須續(xù)簽是不許發(fā)《終止通知書》，必須順延是企業(yè)已經(jīng)決定終止合同的，提前 30天發(fā)《終止合同通知書》，合同到期時(shí)，如屬于九種人再發(fā)《合同順延通知書》，將合同順延至情形消失。 重慶人才網(wǎng) 71 十六、 以下情況勞動(dòng)者不但可以 隨時(shí)解除合同，而且還可以 得到補(bǔ)償 重慶人才網(wǎng) 72 （一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。 重慶人才網(wǎng) 73 十七、勞動(dòng)者解除合同也應(yīng)書面 通知對(duì)方 ? 現(xiàn)行法規(guī)只規(guī)定企業(yè)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者解除合同，勞動(dòng)者須簽字確認(rèn)收到。 ? 現(xiàn)行法規(guī)忽略了用人單位也有可能不誠信，不認(rèn)可勞動(dòng)者已通知解除合同。 ? 隨時(shí)解除與不辭而別是很難區(qū)分的，前者是權(quán)利，后者屬違紀(jì)。 ? 雖然法律規(guī)定 “ 勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位 ” ，但是事后也必須書面通知單位并說明理由。 重慶人才網(wǎng) 74 十八、解雇成本總體增加經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償分段計(jì)算 ? 第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償； （ 共有二十種情況， 用人單位必須向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 ） 重慶人才網(wǎng) 75 ? （一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的（注： 7種情況）； （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；（注： 1種情況） （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；（注： 3種情況） （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的； （注： 3種情況） （五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的； （注： 1種情況）