【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 訓(xùn)了朱某，朱某提前辭職走人需要支付違約金。請(qǐng)問(wèn)朱某是否需要支付違約金？ 58 常見(jiàn)十類(lèi)違法事項(xiàng)之八、違約金制度 濫設(shè)違約金 新法第 25條規(guī)定： 除勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定或競(jìng)業(yè)限 制約定的，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。 違約金數(shù)額畸高 ? 違反服務(wù)期的 ， 等額遞減原則支付； ? 違反競(jìng)業(yè)限制的 ， 雙方約定 ， 注意合理性 。 59 案例 張某系職業(yè)高中畢業(yè)生，分到某合資飯店工作，并與飯店正式簽訂了為期 2年的勞動(dòng)合同。在勞動(dòng)合同終止前的一個(gè)月，張某就合同到期后不再與飯店續(xù)簽合同一事向飯店提出了請(qǐng)求，飯店人事部表示同意并答復(fù)張某一個(gè)月后辦手續(xù)。一個(gè)月以后，張某手持接收單位的商調(diào)函找到飯店要求辦理調(diào)離手續(xù)時(shí)，人事部負(fù)責(zé)人卻突然提出，根據(jù)飯店制定的 《 飯店員工須知 》 第 18條“凡到飯店工作的人員至少應(yīng)服務(wù)五年 ……” 的規(guī)定，要調(diào)走可以，但必須交齊 5000元的違約金。張某無(wú)法接受，遂向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申訴。 60 常見(jiàn)十類(lèi)違法事項(xiàng)之九、薪酬制度 無(wú)底薪 試用期離職無(wú)工資 工資發(fā)放 工資扣減 年終獎(jiǎng) 加班費(fèi) （ 1）加班工資的計(jì)算比例不符合法律規(guī)定 （ 2）自定加班工資計(jì)算基數(shù) （ 3）計(jì)算加班工資時(shí)每月按照 30天計(jì)算 （ 4）用調(diào)休拒付加班工資 （ 5）計(jì)件工資無(wú)加班費(fèi)？ （ 6）將特殊工時(shí)制作為拒付加班工資的擋箭牌 （ 7）加班費(fèi)打包支付 61 案例 某生產(chǎn)型企業(yè)因需要長(zhǎng)期加班加點(diǎn)，因此與員工在勞動(dòng)合同中約定每月加班工資為 600元。后來(lái)，員工認(rèn)為公司超時(shí)加班現(xiàn)象比較嚴(yán)重，如果按照法定標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，每月的加班工資至少 1000元。離職時(shí)，員工要求補(bǔ)發(fā)加班工資，公司已在合同里明確約定加班工資，拒絕支付，員工申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。請(qǐng)問(wèn)員工請(qǐng)求能否獲得支持？ 62 常見(jiàn)十類(lèi)違法事項(xiàng)之十、考核制度 末尾淘汰 63 案例 某公司發(fā)布了規(guī)章制度 《 關(guān)于公司銷(xiāo)售人員實(shí)行未位淘汰制試行辦法 》 ，規(guī)定公司每季度對(duì)各銷(xiāo)售部銷(xiāo)售人員的銷(xiāo)售業(yè)績(jī)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)排名，排名最后者自然淘汰，公司將與其解除勞動(dòng)合同關(guān)系。在上季度末進(jìn)行統(tǒng)計(jì)排名時(shí)，王某被列為銷(xiāo)售部倒數(shù)第一。在排名出來(lái)后公司即根據(jù)《 辦法 》 的規(guī)定通知王某解除了雙方的勞動(dòng)合同。事實(shí)上，王某一直盡力地工作，被辭退前銷(xiāo)售業(yè)績(jī)還不斷上升，王某不服公司決定，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，請(qǐng)問(wèn)王某的請(qǐng)求能否獲得支持？ 64 規(guī)章制度合理性 ? 合理性 ， 也是一個(gè)容易引起爭(zhēng)議的問(wèn)題 。 規(guī)章制度中的內(nèi)容雖然未違反法律法規(guī)的明確規(guī)定 ， 但明顯不合理顯失公平的內(nèi)容仍然不為法律所承認(rèn) 。 如對(duì) “ 嚴(yán)重違紀(jì) ” 、 “ 重大損害 ” 的界定如果顯示公平 ， 就無(wú)法獲得法律的認(rèn)可 。 ? 合理性判斷標(biāo)準(zhǔn) 公平原則 “ 度 ” 的把握 。 65 案例一 某紡織廠(chǎng)為了整頓員工私拿公司財(cái)物問(wèn)題，發(fā)文規(guī)定：凡私拿公司財(cái)物者，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，立即辭退。女工夏某一天下班時(shí)見(jiàn)車(chē)間角落有一卷廢線(xiàn)頭，想到家里正缺一抹桌布，就順便裝進(jìn)自己口袋。下班出廠(chǎng)門(mén)時(shí)被保安查出。該廠(chǎng)立即將該女工辭退。女工不服訴至勞動(dòng)仲裁，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。請(qǐng)問(wèn)，員工請(qǐng)求能否獲得支持？ 66 案例二 ? 甲企業(yè)：職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同。（ 1）上下班遲到早退共計(jì) 5次以上的；（ 2）未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù) 2次以上的；（ 3）曠工 3天以上的。 ? 乙企業(yè)：職工有下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)解除勞動(dòng)合同。（ 1）在一個(gè)月內(nèi)遲到早退共計(jì) 5次以上的；（ 2）未按企業(yè)規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù) 2次以上的，但因情況緊急或批準(zhǔn)領(lǐng)導(dǎo)出差等原因無(wú)法履行請(qǐng)假手續(xù)，事后說(shuō)明情況補(bǔ)充履行的除外；（ 3）半年內(nèi)曠工 3天以上的。上述行為發(fā)生時(shí)，首先應(yīng)由部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)提出書(shū)面警告，并由違紀(jì)職工簽字確認(rèn)，再次發(fā)生由違紀(jì)職工寫(xiě)出書(shū)面檢查，備案存檔。未經(jīng)過(guò)這些教育程序的，則不能解除勞動(dòng)合同。 67 （二）規(guī)章制度制定的技術(shù)要求 ? 內(nèi)容明確 ， 避免籠統(tǒng)和大而化之 ? 語(yǔ)言簡(jiǎn)潔 、 條理清晰 （ 1） 用詞 （ 2） 造句 （ 3） 邏輯 ? 靈活運(yùn)用授權(quán)性條款 （ 1） 避免規(guī)章制度內(nèi)容龐雜； （ 2） 發(fā)揮職能部門(mén)優(yōu)勢(shì) 。 ? 適當(dāng)運(yùn)用彈性條款 （ 1） 兜底條款，或稱(chēng)“其他”類(lèi)條款 （ 2） 緩引條款，或稱(chēng)“轉(zhuǎn)嫁”類(lèi)條款 68 案例 某公司員工李某因工作失職給公司造成 1萬(wàn)余元的損失，公司對(duì)其作出解除勞動(dòng)合同的處理。理由是，公司的 《 員工手冊(cè) 》 關(guān)于獎(jiǎng)懲制度里面明確規(guī)定：“由于員工工作失職或營(yíng)私舞弊、給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同，并可以要求員工賠償損失?！? 李某不服提出申訴，認(rèn)為公司沒(méi)有明確“嚴(yán)重?fù)p失”的數(shù)額，自己造成的損失并不屬于嚴(yán)重?fù)p失。最后，仲裁委裁決公司解除合同不當(dāng)。 69 案例 某公司發(fā)現(xiàn)員工黃某擅自篡改了考勤資料，而 《 員工手冊(cè) 》 中的規(guī)定：“員工 私自涂改考勤記錄或其他資料的，公司可以給予警告、記過(guò)、記大過(guò)或解除勞動(dòng)合同處理。于是，公司便對(duì)黃某作出解除勞動(dòng)合同處理。員工不服提起申訴，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。請(qǐng)問(wèn)，公司能否以此為由解除勞動(dòng)合同？ 70 （三）規(guī)章制度制定時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題 應(yīng)注意法律的一些強(qiáng)行性規(guī)定 。 應(yīng)避免沒(méi)有責(zé)任的條款 。 本應(yīng)在合同中約定的事項(xiàng)不要列入規(guī)章制度中 。 法律已有明確規(guī)定的處理方式可不在規(guī)章制度中規(guī)定 。 將國(guó)家原有明確規(guī)定但現(xiàn)由用人單位自行規(guī)定的內(nèi)容列入 規(guī)章制度中 。 如 《 企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例 》 中規(guī)定的相應(yīng)內(nèi)容 、 其他違法亂紀(jì)的行為等需要引入規(guī)章制度 。 對(duì)法律賦予用人單位規(guī)定的內(nèi)容細(xì)化 、 明確 。 如試用期錄用條件 、 嚴(yán)重違紀(jì) 、 嚴(yán)重失職 、 重大損害 、 不能 勝任工作 、 兼職 、 客觀情況發(fā)生重大變化等 。 71 案例 小王與某公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同，在勞動(dòng) 合同履行中，小王因上班期間打電腦游戲被單位發(fā) 現(xiàn)，單位遂以小王嚴(yán)重違紀(jì)為由解除勞動(dòng)合同。原 因是公司發(fā)給小王的 《 員工手冊(cè) 》 中有規(guī)定，上班 期間打電腦游戲?qū)儆诮沟男袨?。小王不服，遂? 該爭(zhēng)議提交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。請(qǐng)問(wèn)，公司能否 以此為由解除勞動(dòng)合同？ 72 （四）規(guī)章制度不符合法律規(guī)定的后果 ? 行政責(zé)任 ? 不予適用 ? 勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知解除勞動(dòng)合同 ? 民事賠償責(zé)任 73 四、如何制定完備的規(guī)章制度 ? 規(guī)章制度框架設(shè)計(jì)、 制作要點(diǎn) 74 （一）員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì) 員工手冊(cè)架構(gòu)設(shè)計(jì)推薦： 前 言 一般規(guī)定 人事管理 財(cái)產(chǎn)管理 保密制度 安全衛(wèi)生 獎(jiǎng)懲制度 爭(zhēng)議處理 附則 75 （二）“前言”的制訂 “ 前言 ” 并非員工手冊(cè)的必需部分，可以有，也可以沒(méi)有。但作為一 份好的員工手冊(cè)，加個(gè) “ 前言 ” ，有益無(wú)害。 76 （三）“一般規(guī)定” 的制訂 ? 手冊(cè)的制訂依據(jù) ? 手冊(cè)的制訂目的 ? 手冊(cè)的適用范圍 ? 手冊(cè)的法律地位 ? 重要的名詞解釋 ? 等等 77 重要名詞解釋實(shí)例參考一 本手冊(cè)中所指的員工，他或她之間沒(méi)有性別差異。 本手冊(cè)所稱(chēng)“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”包括但不限于：（ 1）著作權(quán)和鄰接權(quán)；（ 2）商標(biāo)；（ 3）地理標(biāo)志；（ 4）工業(yè)設(shè)計(jì)；（ 5）專(zhuān)利；（ 6）集成電路布圖設(shè)計(jì)；（ 7）未公開(kāi)的信息。 本手冊(cè)所稱(chēng)“任職期間”以員工從公司領(lǐng)取工資為標(biāo)志，并以該項(xiàng)工資所代表的工作期間為任職期間。任職期間包括員工在正常工作時(shí)間以外加班的時(shí)間，而無(wú)論正常工作場(chǎng)所或加班場(chǎng)所是否在公司工作場(chǎng)所內(nèi)。 本手冊(cè)所稱(chēng)“離職”以任何一方明確表示解除或辭去聘用關(guān)系的時(shí)間為準(zhǔn)。員工拒絕領(lǐng)取工資且停止履行職務(wù)的行為，視為提出辭職。公司無(wú)正當(dāng)理由拒絕發(fā)給員工全部或部分工資的行為，視為公司解聘。 78 重要名詞解釋實(shí)例參考二 本手冊(cè)所稱(chēng)“損害” 指任何種類(lèi)或性質(zhì)的任何及所有損失、責(zé)任、衣物、成本、費(fèi)用、損害或判決等。 本手冊(cè)所稱(chēng)“法律法規(guī)” 指由任何政府實(shí)體、仲裁機(jī)構(gòu)或司法機(jī)關(guān)發(fā)布、制定或頒布的任何成文法、法律、法令、規(guī)章、法規(guī)、許可、命令、令狀、禁令等。 本手冊(cè)所稱(chēng)“親屬” 指與本人有三代以?xún)?nèi)直系血親、三代以?xún)?nèi)旁系血親以及姻親關(guān)系的任何人，如員工、本人的直系親屬（父母、子女、 (外 )祖父母等）、旁系親屬（伯、叔、姑、舅、姨、侄子 /侄女、外甥 /外甥女、堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹等）和姻親（配偶、配偶的直系親屬和旁系親屬）。 本手冊(cè)所說(shuō)“以上”、“以下”、“屆滿(mǎn)”包括本數(shù)，“不滿(mǎn)”、“超過(guò)”不包括本數(shù)。 79 （四）“人事制度” 的制訂 錄用制度制度制作要點(diǎn) ? 避免就業(yè)歧視，提倡就業(yè)機(jī)會(huì)均等。 ? 招聘流程。 ? 錄用條件和要求。 ? 錄用時(shí)員工背景調(diào)查。 ? 錄用禁忌。 ? 入職報(bào)到流程和手續(xù) 。 ? 人事資料的保管和備查。 80 哪些可以作為錄用條件 ? 勞動(dòng)者的基本情況 ? 勞動(dòng)者的能力因素 ? 勞動(dòng)者的身體因素 ? 勞動(dòng)者的態(tài)度因素 ? 勞動(dòng)者的法律因素 ? 勞動(dòng)者的其他情況 注意：招工條件 ≠ 錄用條件 81 員工背景調(diào)查內(nèi)容 序號(hào) 調(diào)查內(nèi)容 可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn) 調(diào)查措施 1 學(xué)歷、工作經(jīng)歷是否真實(shí)等 招聘失敗 行使知情權(quán) 簽訂誠(chéng)信承諾書(shū) 2 是否存在潛在疾病、殘疾等 解除勞動(dòng)合同受限制 入職健康檢查 3 年齡是否達(dá)到 16歲 行政處罰甚至刑事責(zé)任 查驗(yàn)身份 4 是否與其他企業(yè)有未到期勞動(dòng)合同 承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 查驗(yàn)與其他單位終結(jié)勞動(dòng)關(guān)系的證明 5 是否對(duì)其他單位負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù) 承擔(dān)賠償責(zé)任 調(diào)查前任公司、讓員工簽訂不負(fù)有競(jìng)業(yè)限制承諾書(shū) 6 港澳臺(tái)人和外國(guó)人是否辦理就業(yè)手續(xù) 違法、合同無(wú)效 查驗(yàn)相應(yīng)的證件和資格 82 （四）“人事制度” 的制訂 勞動(dòng)合同管理制度制作要點(diǎn) ? 勞動(dòng)合同簽訂對(duì)象。 ? 勞動(dòng)合同簽訂時(shí)間。 ? 勞動(dòng)合同簽訂要求及不簽訂勞動(dòng)合同的責(zé)任。 ? 代表公司勞動(dòng)合同的簽訂人及其義務(wù)和責(zé)任。 ? 員工讓人代簽合同的規(guī)定（是否允許代簽）。 ? 勞動(dòng)合同續(xù)簽評(píng)估及續(xù)簽時(shí)間要求。 ? 勞動(dòng)合同保管規(guī)定（一式多份，分別保管）。 83 勞動(dòng)合同簽訂對(duì)象 勞動(dòng)者的界定： 16周歲 —— 依法領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險(xiǎn) 勞動(dòng)關(guān)系 ≠勞務(wù)關(guān)系 ? 控制因素 ? 組織因素 ? 工時(shí)因素 ? 報(bào)酬因素 ? 假期因素 ? 福利因素 84 勞動(dòng)合同續(xù)簽制度實(shí)例參考 公司建立并嚴(yán)格遵守勞動(dòng)合同續(xù)簽評(píng)估制度，員工的原勞動(dòng)合同到期前，由用工部門(mén)提出意見(jiàn)，經(jīng)人力資源部審核，報(bào)總經(jīng)理審批。 公司決定不再與員工續(xù)簽勞動(dòng)合同的，雙方須按照法律規(guī)定辦理勞動(dòng)合同終止手續(xù)。公司決定與員工續(xù)簽勞動(dòng)合同的，原勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)前 30日，公司將 《 員工流動(dòng)意向表 》 發(fā)給員工，告知公司續(xù)簽勞動(dòng)合同的意向。員工愿意與公司續(xù)簽勞動(dòng)合同的，應(yīng)在接到 《 員工流動(dòng)意向表 》 后 7天內(nèi)將簽署意見(jiàn)后的《 員工流動(dòng)意向表 》 提交人力資源管理部。 公司嚴(yán)格執(zhí)行書(shū)面勞動(dòng)合同制度。無(wú)論是首次簽訂勞動(dòng)合同， 還是續(xù)簽勞動(dòng)合同，自公司書(shū)面通知要求員工簽訂之日起 7日 內(nèi)，員工不與公司簽訂勞動(dòng)合同的，視為員工不同意簽訂或續(xù)簽勞動(dòng)合同，雙方的勞動(dòng)關(guān)系終止。 85 （四）“人事制度” 的制訂 考勤制度制作要點(diǎn) ? 上班時(shí)間、休息時(shí)間。 ? 考勤對(duì)象和考勤方式。 ? 遲到、早退、曠工的界定。 ? 遲到、早退、曠工次數(shù)的限制。