【正文】 00萬吃行政飯的人，如果加上離退休人員，有6000、7000萬人。02年出臺了最高法院的一個(gè)規(guī)則，《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，從1月15日開始受理和審理證券市場由中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)作出生效處罰決定，因虛假陳述行為引發(fā)民事侵權(quán)賠償糾紛，以逐漸建立和完善證券市場上侵權(quán)民事責(zé)任制度，這是第一次司法的一個(gè)規(guī)矩。 整個(gè)事件驅(qū)動到現(xiàn)在，我們可以看到，中國的證券市場開始和美國接壤，和世界接軌，我們已經(jīng)擁有成熟的交易制度、上市制度，不比美國差。我們的監(jiān)管手段從經(jīng)驗(yàn)判斷、定性分析變成了指標(biāo)管理、定量監(jiān)控，機(jī)制從行政監(jiān)管變成行政監(jiān)管、行業(yè)自律和公司自我約束，日常監(jiān)管職能從證監(jiān)會變成證監(jiān)會指導(dǎo)、地方局負(fù)責(zé)，行業(yè)整合和業(yè)務(wù)創(chuàng)新從行政管理變成市場化，業(yè)務(wù)范圍和規(guī)范從靜態(tài)式資格管理變成動態(tài)管理。由于瓊民源當(dāng)時(shí)虛造利潤，引起股價(jià)的波動賺錢，這引起了軒然大波。1992002005等國有股流通，中國例來是在上市的時(shí)候就說國有股不流通，國有股份的流通沖擊的是我們的市場。200年后，我們大量的不受理公民的訴請，怎么來看待這樣的事情，對還是不對，是罵它還是認(rèn)為它是合理的，我們也是在這里看這樣的制度。會不會出現(xiàn)這種情況，沒有答案，確實(shí)沒有答案，同樣你都是基于良心去思考，沒有答案，更何況很多人是基于某種利益去思考問題。中國人壽在美國，被美國地方法院裁定受理美國投資人告中國人壽，中國人壽前腳剛剛上市，國家審計(jì)局公布了中國人壽的母公司有大量的財(cái)務(wù)問題，美國輿論大嘩：這伙人太壞了，不披露；中國人壽說：不知道啊，這是母公司的事。由于《勞動法》的實(shí)施，提高了企業(yè)的勞動成本，浙江、廣東的大量公司倒閉，境外公司，跨國公司從中國遷到越南，這和勞保標(biāo)準(zhǔn)的提高有一定的關(guān)系。極有可能是不會犯這樣的錯(cuò)誤，一看他的報(bào)表，假的，至少是有高度懷疑，不會去買他的股票，我也會派人去調(diào)研，我會數(shù)他的工廠的進(jìn)貨量，我去海關(guān)提他的出口量，一看，沒有。從小時(shí)候能游泳，現(xiàn)在有幾條河能游，我估計(jì)沒有了，高能耗、高污染、低土地成本、低勞動力成本的一種計(jì)算，我剛才說，我們沒有貢獻(xiàn)近現(xiàn)代的發(fā)明，那么這種不以科技創(chuàng)新為前提的增長，我們可以去學(xué)，我們相當(dāng)一部分的財(cái)富的積累來自于美國的雙赤字，來自于美國的公司在中國的開廠，技術(shù)帶過來，這也算一種移植。 剛才整體回顧了證券法的立法過程和發(fā)展，比較宏觀，今后我們會進(jìn)入比較細(xì)致的技術(shù)層面。還是說，不要進(jìn)入政府機(jī)關(guān)，進(jìn)入市場投資，用你的智慧去賺錢，最有名的就是老裘，在上海幾十億身價(jià)，也有到目前為止仍在打著小工的校友，也有可能安于貧困。97年的金融風(fēng)暴他就說，亞洲的經(jīng)濟(jì)增長不是以科技創(chuàng)新為前提的，是血汗工廠的錢，一定會垮臺，一定會崩潰。 所以說，在證券法里面，對于證券投資，對我們這些投資機(jī)構(gòu)來說，我從來不去求，從來不去取，我難以承擔(dān)冗長的訴訟過程，難以兌現(xiàn)的賠償。歐洲這個(gè)非常發(fā)達(dá)，西班牙有家公司甚至在他的年報(bào)里披露工人每百萬小時(shí)因?yàn)楣鴵p失的時(shí)間，只有20小時(shí)。上市公司有什么用呢，上市公司破產(chǎn)，在交易里賺了錢的人，不管是誰，你就是把他找出來，缺乏證據(jù)證明他是賺了你錢的人，你缺乏證據(jù)證明他就是欺詐?，F(xiàn)在農(nóng)村的直選在進(jìn)行示點(diǎn)，再推開，最后很可能形成了村長是由家里孩子最多的惡霸當(dāng)選的局面，是宗族勢力再次控制農(nóng)村，當(dāng)然也有一些地方是男人控制，就變成強(qiáng)人政權(quán)的。 2001年銀廣夏、億安科技暴漲的股票最終被揭露虛假之后暴跌，受損失的股民要起訴上市公司，法院不予受理。 1996年深交所的炒作。公司是由一系列契約關(guān)系構(gòu)成的一個(gè)整體，核心是對公司的終極控制。過去的任務(wù)是治理整頓，現(xiàn)在的是任務(wù)是規(guī)范與發(fā)展；過去的方式是事后查處，南方出事了，把它關(guān)了，太平洋證券出事了，把它處罰了，銀河出事了，國家出錢來救濟(jì)。中國的法院永遠(yuǎn)無權(quán)做決定，因此我們在這種規(guī)模證券法領(lǐng)域，更廣的去理解司法的作用及法院的作用，盡管說在微觀層面上它有效，你會深切理解。2000年全球IT產(chǎn)業(yè)急速發(fā)展，NASDAQ創(chuàng)新高，這是創(chuàng)業(yè)板的規(guī)則要求出臺。這樣的立法有好處，有壞處，好處是它貼近部門，對行業(yè)有針對性，在人大不能履行自己的職權(quán)，不能起到職業(yè)意愿這樣的作用的時(shí)候，有專業(yè)立法，人大批準(zhǔn)，不失為一種方案，但是這樣一種方案留下了巨大的隱患，就是這個(gè)橡皮圖章。在此之后，證監(jiān)會處罰了深發(fā)展的董事會，處罰了海通的總經(jīng)理，然后出臺了《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)自營業(yè)務(wù)管理辦法》，開始對證券公司用自己的錢做的股票進(jìn)行管理，以前從來沒有，現(xiàn)在開始管理。那么金融監(jiān)管的規(guī)則在這個(gè)時(shí)候仍然是缺乏的，最后管金生個(gè)人被判了17年徒刑，萬國和申銀合并，叫做申銀萬國，從此萬國消失掉了。1993年，上交所開放國債期貨，當(dāng)時(shí)就有對金融衍生品交易及規(guī)則的需求，但沒有具體規(guī)則。證券公司還沒有準(zhǔn)入制度，誰想成立證券公司，人民銀行批一下，地方人民銀行批一下，工商局登記一下就OK了。這個(gè)公司也是非常具有傳奇色彩的公司，他的董事長叫做唐相道，他的父親是一個(gè)南下干部，到上海擔(dān)任了地方上一個(gè)干部，唐從1988年成立興業(yè)房產(chǎn)開始，到現(xiàn)在一直做了20年的興業(yè)房產(chǎn)的董事長，從來沒有放過。這時(shí)候問題就出現(xiàn)了，法律規(guī)范沒有，不知道。按照這個(gè)邏輯關(guān)系建立起證券市場以后，1984年的天橋發(fā)行事件，1988年的萬科成立，再到1990年的上海證券交易所成立，整個(gè)證券法的立法過程，這一節(jié)我為什么叫做知識的傳承，其實(shí)整個(gè)過程并非是美國有什么東西，我們就學(xué)什么東西，整個(gè)中國的立法過程是一個(gè)事件驅(qū)動型過程?；鸩康钠畋缶褪欠g《偉大的博弈》的祁斌，后來當(dāng)了基金部的主任。 主題三：知識傳承的路徑 中國證監(jiān)會是中國證券市場的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)，行業(yè)準(zhǔn)入是由他們來完成的，主要是證券公司的審批。證券市場，尤其是股票市場更多的是直接融資。 第一個(gè)是證券信息的強(qiáng)制披露，我賣給大家時(shí)的初次披露，無論它是股票也好，證券業(yè)好，或是其他的衍生產(chǎn)品也好，在我初次發(fā)行的時(shí)候，我必須把與他的發(fā)行人、發(fā)行人的股東、債券本身、債券背后的商品、交易條件、交易規(guī)則、影響它的各種風(fēng)險(xiǎn)因素做一個(gè)全面的披露，在它的程序期間要定期披露財(cái)務(wù)狀況，年報(bào)、半年報(bào)、季報(bào)、月報(bào)；每當(dāng)發(fā)生影響公司財(cái)務(wù)的重大事件時(shí)，董事長辭職了，總經(jīng)理辭職了，大股東變化了，公司遭受自然災(zāi)害了，大額訂單的突然取消等；凡是影響金融交易，影響證券商品價(jià)格的重要因素，持續(xù)披露。這就是證券法的第一原則，強(qiáng)制披露。英國國王喬治一世說，“必須有人承擔(dān)責(zé)任、必須有人受到懲罰”，這是一種事后補(bǔ)救，最應(yīng)該懲罰的是：人性深處的恐懼和貪婪。豐田一家的公司利潤就是全球汽車行業(yè)總利潤的三分之一，到現(xiàn)在美國汽車公司虧損，豐田一家公司的利潤占全球的一半以上，這就可以追溯到100多年前的三井。1719年密西西比泡沫，一個(gè)叫做約翰L勞的人憑著三寸不爛之舌當(dāng)上了法國財(cái)政部部長，他認(rèn)為法政府公債能維持法國長期繁榮，后來以法國嚴(yán)重的通貨膨脹收場。這次三鹿嬰幼兒奶粉事件就凸顯了這樣的弊端，他在產(chǎn)品質(zhì)量方面有一些問題，如果只是一對一的法律，沒有產(chǎn)品質(zhì)量法，沒有集體訴訟法這樣的基礎(chǔ)，就沒有權(quán)利保護(hù)的一些特殊安排。本來是一個(gè)電話就能夠完成的交易，只要確認(rèn)對方的身份就可以，例如，雷曼兄弟公司很好，7000億資產(chǎn)規(guī)模非常大，能夠放心交易。但是證券交易的基礎(chǔ)是大規(guī)模的標(biāo)準(zhǔn)化交易，一家公司的股東可能少則幾千人，多則幾十萬人，參與者眾多，中國參與股票交易的人有幾千萬人，在里邊有一個(gè)信息不對稱的問題。當(dāng)你作為一個(gè)公民，作為法學(xué)院的畢業(yè)生，去思考問題的時(shí)候，邏輯層面是你要思考的?，F(xiàn)在還沒有出現(xiàn)能和美國相抗衡的經(jīng)濟(jì)體制，美國占到全球GDP的25%，這就是現(xiàn)狀。有形的財(cái)產(chǎn)被記載于證券紙面之上，擁有證券紙面的所有權(quán)即意味著對所記載權(quán)利的所有權(quán)，極大地節(jié)約了交易成本，方便了商事活動，德國學(xué)者將此稱為權(quán)利證券化。在這個(gè)基礎(chǔ)上，20世紀(jì)的民法發(fā)生了一個(gè)重要的變化，即權(quán)利證券化。上海期貨交易所宣布，空投賺錢最多的人，將把錢拿出來，和多投對準(zhǔn)，這種你有協(xié)商的余地嗎？明明空了，我還能多占兩個(gè)跌停板，多賺兩倍，沒有這個(gè)權(quán)利，你被兌除掉了。 第三，物權(quán)法定的原則被弱化。如果你要對抗第三人，只要書面約定并登記或通知就可以了，非常簡便，體現(xiàn)出司法技術(shù)的高超和人類的敏捷。法律區(qū)分不同的情況對待物權(quán)和債權(quán)的效力。羅馬法的《法學(xué)階梯》區(qū)分對人之訴和對物之訴，確定了合同相對性原則和物權(quán)絕對性原則。1929年的美國大蕭條，1945年以后的“馬歇爾計(jì)劃”，1999年的互聯(lián)網(wǎng)泡沫破滅，日本89年“消逝的十年”，這些經(jīng)濟(jì)沖擊成為上世紀(jì)最重要沖擊，這些是以前社會從來沒有看到過的，而這個(gè)前提是財(cái)富的突然、暴額積累。我們現(xiàn)在的房屋只有價(jià)值的區(qū)別，除了個(gè)別的價(jià)值非常非常高的房屋、船舶、飛機(jī)，只有非常少的物需要特別的登記手續(xù)，其他都是以交付作為交易完成的條件 3．交易規(guī)則的混同。 2．動產(chǎn)交易法取代不動產(chǎn)交易法。北京一些有良知的專家、教授給全國人大寫了一封信，南方周末和南方都市報(bào)做了連篇累牘的報(bào)道，最后國務(wù)院把收容制度給廢除掉了。在18世紀(jì)，26歲的貝卡尼亞，一個(gè)意大利的學(xué)會計(jì)的小伙子，寫了一本《論犯罪與刑法》，薄薄的60頁的一本書，成為近現(xiàn)代史上最震撼人心的法律著作。有身份的人與人之間基于口頭承諾的、基于儀式的物權(quán)交換，如牛的交換必須在某一特定的場所、特定的儀式，到了18世紀(jì)已經(jīng)產(chǎn)生信譽(yù)和產(chǎn)業(yè)，不管是你的東西還是我的東西。美國紐約原來不叫做New York，叫做新阿姆斯特丹，是荷蘭人的天下，荷蘭人移居這兒后筑了一道墻把它圍起來，墻后來被拆除了，這條街就叫做墻街，wall street，音譯過來就是華爾街。傳統(tǒng)的親情，在中國古代，父親去世后孩子要守孝3年，叫做丁憂。我們的民工潮，我們的春節(jié)回家高峰期，之所以出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象，就是劉易斯所說的二元社會的結(jié)果，農(nóng)業(yè)社會和工業(yè)社會二元社會。那個(gè)時(shí)候沒有社會責(zé)任感，皇家東印度公司的股東必須是貴族，只有貴族才有權(quán)利成為東印度公司的股東。所以在全球都是這么一個(gè)過程，最早是嚴(yán)格的身份鑒定，對人權(quán)的認(rèn)識和保護(hù)尚在最初步的階段。梅因爵士的名言，他早年受教于教會學(xué)校，后來在劍橋大學(xué)學(xué)習(xí)法律，曾任印度總督的法律顧問，編撰了印度法典，回國后任教于牛津大學(xué)。說遠(yuǎn)一點(diǎn)，一個(gè)北大的畢業(yè)生在香港的雷曼實(shí)習(xí)，伙食補(bǔ)貼是6000元每個(gè)月，當(dāng)時(shí)就很奇怪：怎么可能支撐起如此高的成本？事后證明確實(shí)無法支持。新興市場的經(jīng)濟(jì)波動遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于西方國家，這并不是我們單獨(dú)的現(xiàn)象，這是一個(gè)發(fā)展的過程無法擺脫的。007年上市的公司非常多，我在這兒不是想說地域歧視，而是確實(shí)存在這種現(xiàn)象，從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)看，目前公司上市，是由我們證監(jiān)會審核的，證監(jiān)會審核是有一個(gè)專家小組，先交給證監(jiān)會審，預(yù)審?fù)暌院蠼唤o專家小組，小組由7人組成，通過5票的公司可以上市，去年的整體的通過率是50%，浙江的通過率是80%，說明大家對浙江人的誠信是非常信任的，東北的通過率是30%，新疆是15%，整個(gè)中國的地域分布上，相對趨勢在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的東北、內(nèi)蒙、西北、內(nèi)地的河北、安徽被公認(rèn)是誠信比較差的地方。那時(shí)的證券法是非常膚淺的，而發(fā)展到現(xiàn)在，研究的人非常多?！蹦莻€(gè)人就是高西慶。下面請大家用熱烈的掌聲歡迎查松博士。 第四，選擇的艱難。 講座中，查老師旁征博引，向同學(xué)們生動地介紹了證券市場的現(xiàn)狀、資產(chǎn)證券化的歷史以及我國證券法立法的背景，并從以下四個(gè)方面做了深入的分析： 第一，資產(chǎn)證券化——從身份到契約過程的延續(xù)。 第二，證券法的立法基礎(chǔ)。 講座最后，査松老師還回答了同學(xué)們的提問。最近的全球金融危機(jī)，在校園內(nèi)的我們可能感受不深，可對于站在風(fēng)口浪尖的美國、日本和中國的證券市場，已經(jīng)是風(fēng)聲鶴唳了。80年作為經(jīng)貿(mào)大的第一批留學(xué)生派到美國杜克大學(xué)?？紤]到一個(gè)人可能要影響一個(gè)家庭，那么參與證券市場的人數(shù)，如果簡單的乘以3的話，也應(yīng)該接近2億人。在金融服務(wù)方面，上市率最高，工農(nóng)中建除了農(nóng)行沒有上市以外，其他銀行全部上市。2008年的深度調(diào)整，直接損失20萬億人民幣，流通市值5萬億人民幣。大家可能知道，如果是在證券公司做投行業(yè)務(wù)的，并且考過了保薦資格考試，100萬年薪起步?！币彩沁@個(gè)道理。另外在《古代法》完成之前存在以簡單商品交換為特點(diǎn)的貿(mào)易關(guān)系和相應(yīng)的民法制度。這樣的話就有兩說，一方面他沒有給窮人致富的權(quán)利，另一方面也避免了沒有風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力的人從事風(fēng)險(xiǎn)活動。北京申奧成功以后增加了200萬人。結(jié)果張被全國文人唾罵。另外有一本書，宋鴻斌的《貨幣戰(zhàn)爭》，當(dāng)然我很不贊成，他講的是一個(gè)陰謀論，英國的羅斯柴爾德家族利用戰(zhàn)爭一種發(fā)財(cái)?shù)姆绞剑蠹铱梢钥匆豢?。在現(xiàn)在中國的法律界，最高法院的多個(gè)司法解釋還在糾纏于合同無效，比如說我明知道房子不能租過來作為賭博，我租給姚老師開了一個(gè)麻將館，最后我反悔了，就以合同無效去對抗對方，其實(shí)這個(gè)在西方國家早就不存在了。前幾年有一個(gè)非常有名的孫志剛案。 1．不平等人格法的完善。買賣房子不僅要有房契交換，而且還有異常復(fù)雜的、類似到縣衙門辦理的手續(xù)。到今天為止，社會給不動產(chǎn)的交易留下了極少的空間。信息技術(shù)的發(fā)展，電腦技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)這些科技革命的發(fā)展必然會帶來經(jīng)濟(jì)的一個(gè)長周期的繁榮。你欠我錢，我只能管你要，別人我不認(rèn)。現(xiàn)在有房東帶租約賣房子了。大陸法系已經(jīng)普遍承認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓無需債務(wù)人的同意（大家翻閱中國從經(jīng)濟(jì)合同法到合同法的修訂，可以看到這一過程的縮寫版）；八十年代初的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定合同是不可以轉(zhuǎn)讓的，債權(quán)關(guān)系不可以轉(zhuǎn)讓，非常嚴(yán)格。他們還是允許創(chuàng)造：我不用去登記，我跟姚老師約定，這個(gè)事兒，我要先收錢，他給的是銀行賬戶的抵