【正文】 00萬吃行政飯的人，如果加上離退休人員，有6000、7000萬人。02年出臺了最高法院的一個規(guī)則，《關于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》，從1月15日開始受理和審理證券市場由中國證監(jiān)會及其派出機構作出生效處罰決定，因虛假陳述行為引發(fā)民事侵權賠償糾紛，以逐漸建立和完善證券市場上侵權民事責任制度，這是第一次司法的一個規(guī)矩。 整個事件驅(qū)動到現(xiàn)在，我們可以看到，中國的證券市場開始和美國接壤，和世界接軌，我們已經(jīng)擁有成熟的交易制度、上市制度，不比美國差。我們的監(jiān)管手段從經(jīng)驗判斷、定性分析變成了指標管理、定量監(jiān)控，機制從行政監(jiān)管變成行政監(jiān)管、行業(yè)自律和公司自我約束，日常監(jiān)管職能從證監(jiān)會變成證監(jiān)會指導、地方局負責，行業(yè)整合和業(yè)務創(chuàng)新從行政管理變成市場化，業(yè)務范圍和規(guī)范從靜態(tài)式資格管理變成動態(tài)管理。由于瓊民源當時虛造利潤，引起股價的波動賺錢，這引起了軒然大波。1992002005等國有股流通，中國例來是在上市的時候就說國有股不流通，國有股份的流通沖擊的是我們的市場。200年后，我們大量的不受理公民的訴請，怎么來看待這樣的事情，對還是不對，是罵它還是認為它是合理的，我們也是在這里看這樣的制度。會不會出現(xiàn)這種情況，沒有答案，確實沒有答案，同樣你都是基于良心去思考，沒有答案，更何況很多人是基于某種利益去思考問題。中國人壽在美國，被美國地方法院裁定受理美國投資人告中國人壽，中國人壽前腳剛剛上市，國家審計局公布了中國人壽的母公司有大量的財務問題，美國輿論大嘩：這伙人太壞了，不披露；中國人壽說：不知道啊，這是母公司的事。由于《勞動法》的實施，提高了企業(yè)的勞動成本，浙江、廣東的大量公司倒閉，境外公司，跨國公司從中國遷到越南，這和勞保標準的提高有一定的關系。極有可能是不會犯這樣的錯誤，一看他的報表，假的，至少是有高度懷疑，不會去買他的股票，我也會派人去調(diào)研，我會數(shù)他的工廠的進貨量，我去海關提他的出口量，一看，沒有。從小時候能游泳，現(xiàn)在有幾條河能游，我估計沒有了，高能耗、高污染、低土地成本、低勞動力成本的一種計算，我剛才說，我們沒有貢獻近現(xiàn)代的發(fā)明，那么這種不以科技創(chuàng)新為前提的增長，我們可以去學，我們相當一部分的財富的積累來自于美國的雙赤字，來自于美國的公司在中國的開廠，技術帶過來，這也算一種移植。 剛才整體回顧了證券法的立法過程和發(fā)展，比較宏觀，今后我們會進入比較細致的技術層面。還是說，不要進入政府機關，進入市場投資，用你的智慧去賺錢，最有名的就是老裘，在上海幾十億身價，也有到目前為止仍在打著小工的校友，也有可能安于貧困。97年的金融風暴他就說，亞洲的經(jīng)濟增長不是以科技創(chuàng)新為前提的，是血汗工廠的錢，一定會垮臺，一定會崩潰。 所以說，在證券法里面，對于證券投資，對我們這些投資機構來說，我從來不去求，從來不去取，我難以承擔冗長的訴訟過程，難以兌現(xiàn)的賠償。歐洲這個非常發(fā)達，西班牙有家公司甚至在他的年報里披露工人每百萬小時因為工傷而損失的時間，只有20小時。上市公司有什么用呢，上市公司破產(chǎn)，在交易里賺了錢的人，不管是誰，你就是把他找出來，缺乏證據(jù)證明他是賺了你錢的人，你缺乏證據(jù)證明他就是欺詐。現(xiàn)在農(nóng)村的直選在進行示點，再推開，最后很可能形成了村長是由家里孩子最多的惡霸當選的局面，是宗族勢力再次控制農(nóng)村，當然也有一些地方是男人控制，就變成強人政權的。 2001年銀廣夏、億安科技暴漲的股票最終被揭露虛假之后暴跌，受損失的股民要起訴上市公司，法院不予受理。 1996年深交所的炒作。公司是由一系列契約關系構成的一個整體，核心是對公司的終極控制。過去的任務是治理整頓，現(xiàn)在的是任務是規(guī)范與發(fā)展；過去的方式是事后查處，南方出事了，把它關了，太平洋證券出事了，把它處罰了，銀河出事了，國家出錢來救濟。中國的法院永遠無權做決定，因此我們在這種規(guī)模證券法領域，更廣的去理解司法的作用及法院的作用，盡管說在微觀層面上它有效，你會深切理解。2000年全球IT產(chǎn)業(yè)急速發(fā)展，NASDAQ創(chuàng)新高，這是創(chuàng)業(yè)板的規(guī)則要求出臺。這樣的立法有好處，有壞處，好處是它貼近部門，對行業(yè)有針對性，在人大不能履行自己的職權，不能起到職業(yè)意愿這樣的作用的時候，有專業(yè)立法，人大批準，不失為一種方案，但是這樣一種方案留下了巨大的隱患，就是這個橡皮圖章。在此之后，證監(jiān)會處罰了深發(fā)展的董事會，處罰了海通的總經(jīng)理，然后出臺了《證券經(jīng)營機構自營業(yè)務管理辦法》，開始對證券公司用自己的錢做的股票進行管理，以前從來沒有，現(xiàn)在開始管理。那么金融監(jiān)管的規(guī)則在這個時候仍然是缺乏的，最后管金生個人被判了17年徒刑，萬國和申銀合并，叫做申銀萬國，從此萬國消失掉了。1993年，上交所開放國債期貨，當時就有對金融衍生品交易及規(guī)則的需求，但沒有具體規(guī)則。證券公司還沒有準入制度，誰想成立證券公司，人民銀行批一下，地方人民銀行批一下，工商局登記一下就OK了。這個公司也是非常具有傳奇色彩的公司，他的董事長叫做唐相道，他的父親是一個南下干部，到上海擔任了地方上一個干部，唐從1988年成立興業(yè)房產(chǎn)開始，到現(xiàn)在一直做了20年的興業(yè)房產(chǎn)的董事長，從來沒有放過。這時候問題就出現(xiàn)了，法律規(guī)范沒有，不知道。按照這個邏輯關系建立起證券市場以后，1984年的天橋發(fā)行事件，1988年的萬科成立，再到1990年的上海證券交易所成立，整個證券法的立法過程，這一節(jié)我為什么叫做知識的傳承，其實整個過程并非是美國有什么東西，我們就學什么東西，整個中國的立法過程是一個事件驅(qū)動型過程?；鸩康钠畋缶褪欠g《偉大的博弈》的祁斌，后來當了基金部的主任。 主題三：知識傳承的路徑 中國證監(jiān)會是中國證券市場的主要監(jiān)管機構，行業(yè)準入是由他們來完成的，主要是證券公司的審批。證券市場，尤其是股票市場更多的是直接融資。 第一個是證券信息的強制披露，我賣給大家時的初次披露，無論它是股票也好，證券業(yè)好，或是其他的衍生產(chǎn)品也好，在我初次發(fā)行的時候，我必須把與他的發(fā)行人、發(fā)行人的股東、債券本身、債券背后的商品、交易條件、交易規(guī)則、影響它的各種風險因素做一個全面的披露，在它的程序期間要定期披露財務狀況，年報、半年報、季報、月報；每當發(fā)生影響公司財務的重大事件時，董事長辭職了，總經(jīng)理辭職了，大股東變化了，公司遭受自然災害了，大額訂單的突然取消等；凡是影響金融交易，影響證券商品價格的重要因素，持續(xù)披露。這就是證券法的第一原則，強制披露。英國國王喬治一世說，“必須有人承擔責任、必須有人受到懲罰”，這是一種事后補救，最應該懲罰的是：人性深處的恐懼和貪婪。豐田一家的公司利潤就是全球汽車行業(yè)總利潤的三分之一，到現(xiàn)在美國汽車公司虧損，豐田一家公司的利潤占全球的一半以上，這就可以追溯到100多年前的三井。1719年密西西比泡沫，一個叫做約翰L勞的人憑著三寸不爛之舌當上了法國財政部部長，他認為法政府公債能維持法國長期繁榮，后來以法國嚴重的通貨膨脹收場。這次三鹿嬰幼兒奶粉事件就凸顯了這樣的弊端，他在產(chǎn)品質(zhì)量方面有一些問題，如果只是一對一的法律，沒有產(chǎn)品質(zhì)量法，沒有集體訴訟法這樣的基礎，就沒有權利保護的一些特殊安排。本來是一個電話就能夠完成的交易，只要確認對方的身份就可以，例如，雷曼兄弟公司很好，7000億資產(chǎn)規(guī)模非常大，能夠放心交易。但是證券交易的基礎是大規(guī)模的標準化交易，一家公司的股東可能少則幾千人，多則幾十萬人，參與者眾多，中國參與股票交易的人有幾千萬人，在里邊有一個信息不對稱的問題。當你作為一個公民，作為法學院的畢業(yè)生，去思考問題的時候，邏輯層面是你要思考的?，F(xiàn)在還沒有出現(xiàn)能和美國相抗衡的經(jīng)濟體制，美國占到全球GDP的25%，這就是現(xiàn)狀。有形的財產(chǎn)被記載于證券紙面之上，擁有證券紙面的所有權即意味著對所記載權利的所有權，極大地節(jié)約了交易成本，方便了商事活動，德國學者將此稱為權利證券化。在這個基礎上，20世紀的民法發(fā)生了一個重要的變化，即權利證券化。上海期貨交易所宣布，空投賺錢最多的人，將把錢拿出來，和多投對準，這種你有協(xié)商的余地嗎？明明空了，我還能多占兩個跌停板，多賺兩倍，沒有這個權利，你被兌除掉了。 第三，物權法定的原則被弱化。如果你要對抗第三人，只要書面約定并登記或通知就可以了，非常簡便，體現(xiàn)出司法技術的高超和人類的敏捷。法律區(qū)分不同的情況對待物權和債權的效力。羅馬法的《法學階梯》區(qū)分對人之訴和對物之訴，確定了合同相對性原則和物權絕對性原則。1929年的美國大蕭條，1945年以后的“馬歇爾計劃”，1999年的互聯(lián)網(wǎng)泡沫破滅，日本89年“消逝的十年”，這些經(jīng)濟沖擊成為上世紀最重要沖擊，這些是以前社會從來沒有看到過的，而這個前提是財富的突然、暴額積累。我們現(xiàn)在的房屋只有價值的區(qū)別，除了個別的價值非常非常高的房屋、船舶、飛機，只有非常少的物需要特別的登記手續(xù)，其他都是以交付作為交易完成的條件 3．交易規(guī)則的混同。 2．動產(chǎn)交易法取代不動產(chǎn)交易法。北京一些有良知的專家、教授給全國人大寫了一封信，南方周末和南方都市報做了連篇累牘的報道，最后國務院把收容制度給廢除掉了。在18世紀，26歲的貝卡尼亞，一個意大利的學會計的小伙子，寫了一本《論犯罪與刑法》，薄薄的60頁的一本書，成為近現(xiàn)代史上最震撼人心的法律著作。有身份的人與人之間基于口頭承諾的、基于儀式的物權交換，如牛的交換必須在某一特定的場所、特定的儀式，到了18世紀已經(jīng)產(chǎn)生信譽和產(chǎn)業(yè)，不管是你的東西還是我的東西。美國紐約原來不叫做New York，叫做新阿姆斯特丹，是荷蘭人的天下，荷蘭人移居這兒后筑了一道墻把它圍起來，墻后來被拆除了，這條街就叫做墻街，wall street，音譯過來就是華爾街。傳統(tǒng)的親情，在中國古代，父親去世后孩子要守孝3年，叫做丁憂。我們的民工潮，我們的春節(jié)回家高峰期，之所以出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象，就是劉易斯所說的二元社會的結果，農(nóng)業(yè)社會和工業(yè)社會二元社會。那個時候沒有社會責任感，皇家東印度公司的股東必須是貴族，只有貴族才有權利成為東印度公司的股東。所以在全球都是這么一個過程，最早是嚴格的身份鑒定，對人權的認識和保護尚在最初步的階段。梅因爵士的名言，他早年受教于教會學校，后來在劍橋大學學習法律，曾任印度總督的法律顧問，編撰了印度法典，回國后任教于牛津大學。說遠一點，一個北大的畢業(yè)生在香港的雷曼實習，伙食補貼是6000元每個月，當時就很奇怪：怎么可能支撐起如此高的成本？事后證明確實無法支持。新興市場的經(jīng)濟波動遠遠大于西方國家，這并不是我們單獨的現(xiàn)象，這是一個發(fā)展的過程無法擺脫的。007年上市的公司非常多，我在這兒不是想說地域歧視，而是確實存在這種現(xiàn)象，從統(tǒng)計數(shù)據(jù)看，目前公司上市，是由我們證監(jiān)會審核的，證監(jiān)會審核是有一個專家小組，先交給證監(jiān)會審，預審完以后交給專家小組，小組由7人組成，通過5票的公司可以上市，去年的整體的通過率是50%，浙江的通過率是80%，說明大家對浙江人的誠信是非常信任的，東北的通過率是30%，新疆是15%，整個中國的地域分布上，相對趨勢在經(jīng)濟不發(fā)達的東北、內(nèi)蒙、西北、內(nèi)地的河北、安徽被公認是誠信比較差的地方。那時的證券法是非常膚淺的，而發(fā)展到現(xiàn)在，研究的人非常多?！蹦莻€人就是高西慶。下面請大家用熱烈的掌聲歡迎查松博士。 第四，選擇的艱難。 講座中，查老師旁征博引，向同學們生動地介紹了證券市場的現(xiàn)狀、資產(chǎn)證券化的歷史以及我國證券法立法的背景，并從以下四個方面做了深入的分析： 第一，資產(chǎn)證券化——從身份到契約過程的延續(xù)。 第二，證券法的立法基礎。 講座最后，査松老師還回答了同學們的提問。最近的全球金融危機，在校園內(nèi)的我們可能感受不深，可對于站在風口浪尖的美國、日本和中國的證券市場，已經(jīng)是風聲鶴唳了。80年作為經(jīng)貿(mào)大的第一批留學生派到美國杜克大學?？紤]到一個人可能要影響一個家庭，那么參與證券市場的人數(shù)，如果簡單的乘以3的話，也應該接近2億人。在金融服務方面，上市率最高，工農(nóng)中建除了農(nóng)行沒有上市以外，其他銀行全部上市。2008年的深度調(diào)整，直接損失20萬億人民幣，流通市值5萬億人民幣。大家可能知道，如果是在證券公司做投行業(yè)務的，并且考過了保薦資格考試，100萬年薪起步?！币彩沁@個道理。另外在《古代法》完成之前存在以簡單商品交換為特點的貿(mào)易關系和相應的民法制度。這樣的話就有兩說，一方面他沒有給窮人致富的權利，另一方面也避免了沒有風險承擔能力的人從事風險活動。北京申奧成功以后增加了200萬人。結果張被全國文人唾罵。另外有一本書，宋鴻斌的《貨幣戰(zhàn)爭》，當然我很不贊成，他講的是一個陰謀論，英國的羅斯柴爾德家族利用戰(zhàn)爭一種發(fā)財?shù)姆绞?，大家可以看一看。在現(xiàn)在中國的法律界，最高法院的多個司法解釋還在糾纏于合同無效，比如說我明知道房子不能租過來作為賭博，我租給姚老師開了一個麻將館，最后我反悔了，就以合同無效去對抗對方，其實這個在西方國家早就不存在了。前幾年有一個非常有名的孫志剛案。 1．不平等人格法的完善。買賣房子不僅要有房契交換，而且還有異常復雜的、類似到縣衙門辦理的手續(xù)。到今天為止，社會給不動產(chǎn)的交易留下了極少的空間。信息技術的發(fā)展，電腦技術、互聯(lián)網(wǎng)技術這些科技革命的發(fā)展必然會帶來經(jīng)濟的一個長周期的繁榮。你欠我錢，我只能管你要，別人我不認?，F(xiàn)在有房東帶租約賣房子了。大陸法系已經(jīng)普遍承認債權轉(zhuǎn)讓無需債務人的同意（大家翻閱中國從經(jīng)濟合同法到合同法的修訂，可以看到這一過程的縮寫版）；八十年代初的經(jīng)濟合同法規(guī)定合同是不可以轉(zhuǎn)讓的，債權關系不可以轉(zhuǎn)讓，非常嚴格。他們還是允許創(chuàng)造：我不用去登記，我跟姚老師約定，這個事兒，我要先收錢，他給的是銀行賬戶的抵