【正文】 2500元。包括在中國的古代法律中有“刑不上大夫，禮不下庶人”的說法，你的身份是和你的行為規(guī)則息息相關(guān)的，對古代諸侯、周天子、老百姓的要求都不一樣。中國每年必須提供1200萬個就業(yè)機(jī)會來滿足最低的城市化的需求，我們目前是不到50%的城市化率，農(nóng)民的人均收入大概是4000元左右，其中90%的收入來源于在城市的打工。證監(jiān)會基金部現(xiàn)在研究會的齊斌是清華大學(xué)的畢業(yè)生，翻譯了一本書《偉大的博弈》，這本書把金融資本在美國的出現(xiàn)，淋漓盡致地講了出來。合同法的變更，財產(chǎn)的流通，就要求你有人格的自由，人格的自由必須要求你來遵守。從簽約等最基礎(chǔ)民事權(quán)利開始出，到政治權(quán)利、投票、言論自由、結(jié)社自由等等，這是一個最主要的變化。兩次世界大戰(zhàn)、數(shù)次經(jīng)濟(jì)危機(jī)都是對本世紀(jì)最大的沖擊。眾多合同法和物權(quán)法的差異正在慢慢地消失，有幾個方面的體現(xiàn)： 第一，物權(quán)的優(yōu)先效力受到了限制。英美法系認(rèn)為，除非有相反的特別說明，債權(quán)證書下的權(quán)利可自由轉(zhuǎn)讓。現(xiàn)在是一個數(shù)字，你在銀行的數(shù)字，再變化就是你在股票交易所的大盤。美國的雙赤字是支撐N年來世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)動機(jī)，美國的政治體制、經(jīng)濟(jì)體制，無論你對他多么批評，這就是現(xiàn)實(shí)。買者當(dāng)心，這是傳統(tǒng)合同法的最主要的一個基礎(chǔ)，因?yàn)樗腔谖飳ξ?，現(xiàn)場交易。產(chǎn)品必須具有適銷性，生產(chǎn)者、銷售者都有可能對一個產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)。豐田的兒子在50年代說我不要只造織布機(jī)，我要造汽車，這就是今天的豐田汽車。這是一個以信息強(qiáng)制披露為核心的信息披露及相關(guān)處罰制度。這是間接的方式，富裕的人和缺錢的人中間有一個金融機(jī)構(gòu)。為了發(fā)行股票，得有公司來發(fā)行。1987年、1988年，深圳上海第一家證券公司成立（特區(qū)證券、萬國證券），這時候要求對證券公司的設(shè)立、證券公司的特殊的行為規(guī)則，您能做什么，不能做什么，你有什么樣的義務(wù)與權(quán)利，你有什么樣的行為標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范，你有什么樣的批準(zhǔn)要求，你怎么來監(jiān)控自己，你怎么來區(qū)分自己的資金和客戶的資金，作出一個規(guī)范。1993年，國務(wù)院證券委發(fā)布《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，這也是他們摸索出來的，到底有幾類行為，想來想去大概有證券交易中的一些行為，證券發(fā)行中的行為，虛假陳述、內(nèi)部交易、欺詐客戶，講了幾個名目，就搞起來了，大家有一個行為準(zhǔn)規(guī)則。處于上交所自身的利益，他不會讓這種事情發(fā)生，但是現(xiàn)在金融市場有一個規(guī)則，公開市場的交易是不容許否認(rèn)的，但這個規(guī)則被踐踏了，在當(dāng)時的情況下讓上交所破產(chǎn)和讓萬國破產(chǎn)，兩者擇其一。中國往往是這樣，由于我們的人大是一個橡皮圖章，他并不主導(dǎo)立法的過程，因此立法的過程是由這樣一些行業(yè)的主管部門來推動。美國的法院在這個時候是無能為力的，這種大規(guī)模的金融危機(jī)，司法是沒有作用的，但是最終司法的作用體現(xiàn)在什么地方？不是在決定一個案子，而是在決定一個體制，美國最終誰說了算，不是小布什，不是保爾森，當(dāng)小布什參加競選時，最終他是否當(dāng)選是由最高法院投票來決定的，誰的票有效，那些票是算無效。對外部治理來說，利益相關(guān)者包括債權(quán)人、股東、客戶、供貨商，這些利益相關(guān)者如何與公司構(gòu)成他們的契約關(guān)系。這樣的事件當(dāng)時引起了軒然大波，行政機(jī)關(guān)怎么執(zhí)法，行政機(jī)關(guān)的影響在哪里，反映在證券這個事上。證券權(quán)利受到侵犯的時候，我們幾乎沒有看到一個案件執(zhí)行，去訴訟吧，漫長的訴訟過程之后，你發(fā)現(xiàn)你面對的是一個破產(chǎn)的上市公司，他沒有任何償付能力，從股票市場里賺了錢的人，不知道他是誰，是一些你的交易對手，還是你根本不認(rèn)識的人。但是我們在全國人大立法委的這些人，很少想到怎么做，其實(shí)沒有答案，這些問題沒有答案，你的人生的智慧，人生的閱歷和你的態(tài)度決定了這一切。在座的各位的選擇到底是去做什么樣的，剛才這么多事，去政府里參與政府決策，在政府決策的時候你是做一個積極的還是消極的，還是隨波逐流，當(dāng)個貪官污吏？咱們同學(xué)里面，人大校友里面，被判刑的也不少。我們可以看一看凱恩斯主義和保守經(jīng)濟(jì)學(xué)（芝加哥學(xué)派等）對完美世界的一個闡釋。我們怎樣才能做到既不斷地改善民生，又不至于做的過快，這不是一個簡單的價值取向問題，還有個技巧問題在里面，經(jīng)驗(yàn)問題。 所以說，我們在今天講到證券法的兩個基礎(chǔ)，準(zhǔn)入制到底是一個怎樣的準(zhǔn)入制，是嚴(yán)格的準(zhǔn)入，有關(guān)系的打招呼的準(zhǔn)入，還是有條件的就能準(zhǔn)入？同樣是準(zhǔn)入兩個字，在中國和西方有巨大的不一樣。國有股的流通到底是一個承諾的改變，還是交易規(guī)則的實(shí)現(xiàn)，怎樣避免它對公眾的利潤的沖擊，每當(dāng)國有股票流通的時候，股市就大跌，我們怎么來解決這個問題？如果不流通，市場就是割裂的，這些是非常深層次的，不僅僅是一個法律問題，它拷問我們的理性，拷問我們的智慧，拷問我們處理重大事情的執(zhí)政能力。 當(dāng)然，我們?nèi)匀幻媾R著一個選擇的難題，在剛才說到這些事件里面，影響最大事件有這么幾件： ，他背后要體現(xiàn)的是什么東西呢？是群體事件中的公平性，該怎么處理這件事件。其次，最高人民法院在2003年出臺了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，其后不斷的完善，我們的合資基金成立的時候，宣稱破產(chǎn)的時候，股權(quán)分置改革的時候，我們會發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會不斷地推出新的規(guī)則，越來越詳細(xì)，不斷的實(shí)踐推動。97年，首次從業(yè)資格考試，這是我們需要一個持續(xù)的管理，考完之后，我還需不需要每年的注冊，我的未來的資格怎么保持，要不要持續(xù)的培訓(xùn)？1998年首批基金管理公司成立，需要基金業(yè)管理規(guī)則，沒有出臺。1995年，管金生，萬國的董事長和中金開，財政部的下屬公司，對賭當(dāng)年的國債期貨，如果當(dāng)年的國債保值貼補(bǔ)率在10%以下，萬國就勝利了，賺5億，如果10%以上，萬國就要輸5億。在這社會進(jìn)行長期的投資很困難，因?yàn)檫@是一個新興市場，市場的波動、社會的整體轉(zhuǎn)型太大了。這是一個股份制公司，他的股東人數(shù)眾多，當(dāng)然我們現(xiàn)在知道了，有限責(zé)任公司有股東人數(shù)的上限，（50人），股份公司沒有。周道炯以前是建行的行長，農(nóng)行的副行長，周正慶在以前朱镕基做行長的時候是人民銀行的副行長，周小川做了中國銀行的副行長，現(xiàn)在是人民銀行的行長，尚福林做過農(nóng)行的行長，人民銀行的副行長，這幾位是歷任的主席。誰能進(jìn)入交易所，什么條件能夠普遍召集，誰能夠組建證券公司，誰能夠成為證券公司的股東，誰能夠成為證券公司的發(fā)起人，行為模式是什么，要遵守怎樣的行為模式，證券公司的從業(yè)人員要怎么辦，怎么樣獲得從業(yè)資格以及保障措施。換句話說，證券立法的目的是保護(hù)公眾的合法的財產(chǎn)權(quán)益。它有幾大家族，以三井為例，他們的口號是貿(mào)易立國，他們把聰明伶俐的年輕人派到世界各個地方，5年、10年以后他們就詳實(shí)地知道到底是印度的哪個地方棉花好，還是美國密西西比河的哪個地方的棉花好，中國哪個地方能夠產(chǎn)棉花。以前聽說哪個銀行可能出事了，就去擠兌，本來沒事也擠兌掉了。每天思考著你的權(quán)利是什么，當(dāng)你遇到別人向你訴請的時候，我需要他的同時履行，還是他違約在先，還是一個締約過失？這樣，你就能完成你在法學(xué)院的最初階段，然后你在把你的文字功底修煉好，你怎么寫一篇訴狀，怎么寫一個權(quán)利的請求書，怎么寫一個建議書，怎么寫一個抗辯書等等。這里還有些其他的變化，剛才回顧這樣一個過程，我們在討論證券化形成過程中，從《羅馬法》講到《古代法》，《古代法》中講到身份到契約，講到20世紀(jì)的幾大變化，還有其他的變化，如梅夏英博士講的財產(chǎn)權(quán)的非物質(zhì)化、權(quán)利的專門化、私法公法化等等，當(dāng)然，可能加上一條：全面美國化。大多數(shù)財產(chǎn)都是無形的，如股票、債券、保險單、商標(biāo)、專利、版權(quán)、特許權(quán)、商譽(yù)和營業(yè)資產(chǎn)都是非物質(zhì)化的財產(chǎn)權(quán)。大陸法系已經(jīng)普遍承認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓無需債務(wù)人的同意（大家翻閱中國從經(jīng)濟(jì)合同法到合同法的修訂，可以看到這一過程的縮寫版）；八十年代初的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定合同是不可以轉(zhuǎn)讓的，債權(quán)關(guān)系不可以轉(zhuǎn)讓，非常嚴(yán)格。你欠我錢，我只能管你要，別人我不認(rèn)。到今天為止，社會給不動產(chǎn)的交易留下了極少的空間。 1．不平等人格法的完善。在現(xiàn)在中國的法律界，最高法院的多個司法解釋還在糾纏于合同無效，比如說我明知道房子不能租過來作為賭博，我租給姚老師開了一個麻將館，最后我反悔了，就以合同無效去對抗對方，其實(shí)這個在西方國家早就不存在了。結(jié)果張被全國文人唾罵。這樣的話就有兩說，一方面他沒有給窮人致富的權(quán)利，另一方面也避免了沒有風(fēng)險承擔(dān)能力的人從事風(fēng)險活動。”也是這個道理。2008年的深度調(diào)整，直接損失20萬億人民幣，流通市值5萬億人民幣?？紤]到一個人可能要影響一個家庭，那么參與證券市場的人數(shù)，如果簡單的乘以3的話，也應(yīng)該接近2億人。最近的全球金融危機(jī)，在校園內(nèi)的我們可能感受不深，可對于站在風(fēng)口浪尖的美國、日本和中國的證券市場，已經(jīng)是風(fēng)聲鶴唳了。 第二，證券法的立法基礎(chǔ)。 第四，選擇的艱難?！蹦莻€人就是高西慶。007年上市的公司非常多，我在這兒不是想說地域歧視，而是確實(shí)存在這種現(xiàn)象，從統(tǒng)計數(shù)據(jù)看，目前公司上市，是由我們證監(jiān)會審核的，證監(jiān)會審核是有一個專家小組，先交給證監(jiān)會審，預(yù)審?fù)暌院蠼唤o專家小組，小組由7人組成，通過5票的公司可以上市，去年的整體的通過率是50%，浙江的通過率是80%，說明大家對浙江人的誠信是非常信任的，東北的通過率是30%，新疆是15%，整個中國的地域分布上，相對趨勢在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的東北、內(nèi)蒙、西北、內(nèi)地的河北、安徽被公認(rèn)是誠信比較差的地方。說遠(yuǎn)一點(diǎn)，一個北大的畢業(yè)生在香港的雷曼實(shí)習(xí)，伙食補(bǔ)貼是6000元每個月，當(dāng)時就很奇怪：怎么可能支撐起如此高的成本？事后證明確實(shí)無法支持。所以在全球都是這么一個過程，最早是嚴(yán)格的身份鑒定，對人權(quán)的認(rèn)識和保護(hù)尚在最初步的階段。我們的民工潮，我們的春節(jié)回家高峰期，之所以出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象，就是劉易斯所說的二元社會的結(jié)果，農(nóng)業(yè)社會和工業(yè)社會二元社會。美國紐約原來不叫做New York，叫做新阿姆斯特丹，是荷蘭人的天下，荷蘭人移居這兒后筑了一道墻把它圍起來，墻后來被拆除了，這條街就叫做墻街，wall street，音譯過來就是華爾街。在18世紀(jì)，26歲的貝卡尼亞，一個意大利的學(xué)會計的小伙子，寫了一本《論犯罪與刑法》，薄薄的60頁的一本書，成為近現(xiàn)代史上最震撼人心的法律著作。 2．動產(chǎn)交易法取代不動產(chǎn)交易法。1929年的美國大蕭條，1945年以后的“馬歇爾計劃”，1999年的互聯(lián)網(wǎng)泡沫破滅，日本89年“消逝的十年”，這些經(jīng)濟(jì)沖擊成為上世紀(jì)最重要沖擊，這些是以前社會從來沒有看到過的，而這個前提是財富的突然、暴額積累。法律區(qū)分不同的情況對待物權(quán)和債權(quán)的效力。 第三，物權(quán)法定的原則被弱化。在這個基礎(chǔ)上，20世紀(jì)的民法發(fā)生了一個重要的變化，即權(quán)利證券化?，F(xiàn)在還沒有出現(xiàn)能和美國相抗衡的經(jīng)濟(jì)體制，美國占到全球GDP的25%，這就是現(xiàn)狀。但是證券交易的基礎(chǔ)是大規(guī)模的標(biāo)準(zhǔn)化交易，一家公司的股東可能少則幾千人，多則幾十萬人，參與者眾多，中國參與股票交易的人有幾千萬人，在里邊有一個信息不對稱的問題。這次三鹿嬰幼兒奶粉事件就凸顯了這樣的弊端，他在產(chǎn)品質(zhì)量方面有一些問題，如果只是一對一的法律，沒有產(chǎn)品質(zhì)量法，沒有集體訴訟法這樣的基礎(chǔ)，就沒有權(quán)利保護(hù)的一些特殊安排。豐田一家的公司利潤就是全球汽車行業(yè)總利潤的三分之一，到現(xiàn)在美國汽車公司虧損，豐田一家公司的利潤占全球的一半以上，這就可以追溯到100多年前的三井。這就是證券法的第一原則，強(qiáng)制披露。證券市場，尤其是股票市場更多的是直接融資。基金部的祁斌就是翻譯《偉大的博弈》的祁斌，后來當(dāng)了基金部的主任。這時候問題就出現(xiàn)了，法律規(guī)范沒有，不知道。證券公司還沒有準(zhǔn)入制度，誰想成立證券公司，人民銀行批一下，地方人民銀行批一下，工商局登記一下就OK了。那么金融監(jiān)管的規(guī)則在這個時候仍然是缺乏的，最后管金生個人被判了17年徒刑，萬國和申銀合并，叫做申銀萬國，從此萬國消失掉了。這樣的立法有好處，有壞處，好處是它貼近部門，對行業(yè)有針對性，在人大不能履行自己的職權(quán)，不能起到職業(yè)意愿這樣的作用的時候，有專業(yè)立法，人大批準(zhǔn)，不失為一種方案，但是這樣一種方案留下了巨大的隱患，就是這個橡皮圖章。中國的法院永遠(yuǎn)無權(quán)做決定，因此我們在這種規(guī)模證券法領(lǐng)域，更廣的去理解司法的作用及法院的作用，盡管說在微觀層面上它有效，你會深切理解。公司是由一系列契約關(guān)系構(gòu)成的一個整體，核心是對公司的終極控制。 2001年銀廣夏、億安科技暴漲的股票最終被揭露虛假之后暴跌，受損失的股民要起訴上市公司，法院不予受理。上市公司有什么用呢，上市公司破產(chǎn)，在交易里賺了錢的人，不管是誰，你就是把他找出來，缺乏證據(jù)證明他是賺了你錢的人，你缺乏證據(jù)證明他就是欺詐。 所以說，在證券法里面，對于證券投資，對我們這些投資機(jī)構(gòu)來說，我從來不去求，從來不去取，我難以承擔(dān)冗長的訴訟過程，難以兌現(xiàn)的賠償。還是說，不要進(jìn)入政府機(jī)關(guān)，進(jìn)入市場投資，用你的智慧去賺錢，最有名的就是老裘，在上海幾十億身價，也有到目前為止仍在打著小工的校友，也有可能安于貧困。從小時候能游泳，現(xiàn)在有幾條河能游，我估計沒有了，高能耗、高污染、低土地成本、低勞動力成本的一種計算，我剛才說，我們沒有貢獻(xiàn)近現(xiàn)代的發(fā)明，那么這種不以科技創(chuàng)新為前提的增長，我們可以去學(xué)，我們相當(dāng)一部分的財富的積累來自于美國的雙赤字，來自于美國的公司在中國的開廠，技術(shù)帶過來，這也算一種移植。由于《勞動法》的實(shí)施，提高了企業(yè)的勞動成本，浙江、廣東的大量公司倒閉，境外公司，跨國公司從中國遷到越南，這和勞保標(biāo)準(zhǔn)的提高有一定的關(guān)系。會不會出現(xiàn)這種情況，沒有答案，確實(shí)沒有答案，同樣你都是基于良心去思考，沒有答案，更何況很多人是基于某種利益去思考問題。1992002005等國有股流通，中國例來是在上市的時候就說國有股不流通，國有股份的流通沖擊的是我們的市場。我們的監(jiān)管手段從經(jīng)驗(yàn)判斷、定性分析變成了指標(biāo)管理、定量監(jiān)控，機(jī)制從行政監(jiān)管