【正文】 ...................................... 6 Section 1 by the Government ...........................................................................6 Section 2 by the Bank ......................................................................................7 Section 3 by other Investors .............................................................................7 Subchaper 2 Establishment Pattern of China39。 關(guān)鍵詞： 運作；轉(zhuǎn)型；法律機制 ABSTRACT ABSTRACT Financial Asset Management Company (FAMC) is a financial intermediary focusing on disposing the nonperforming Assets. In order to deal with four major stateowned mercial banks’ nonperforming Assets, China established four major FAMC drawing on the experiences of foreign countries. Based on the integration of current Chinese reality and experiences home and abroad, this thesis attempts to discuss and analyze the legal mechanism in respect to FAMC, including the establishment, the operation and the termination(or the transformation) of FAMC in China, expecting to have a prehensive interpretation to FAMC through the angle of law. In addition to the preamble and the conclusion, the text contains four chapters: Chapter One is the overview of FAMC. It not only analyses the concept and character of the FAMC and introduces the history of FAMC, but also positions the subject of this paper. Chapter Two discusses legal mechanism on the establishment of FAMC. At first, it introduces three establishment patterns of FAMC, established by Government, by banks (as a whollyowned subsidiary of the bank) and by other investors. Secondly, it introduces and discusses the establishment pattern of FAMC of China, as well as its economic and financial background. It analyses the legal status of FAMC of China, finally. Chapter Three discusses legal mechanisms on the operation of FAMC of China. Firstly, it analyses the mon international pattern Good or Bad Bank pattern. Secondly, it analyses legal risks of FAMC of China in disposing the bad assets through debtequity swap, asset securitization and sale in the application of Good or Bad Bank pattern and puts forward the corresponding countermeasures. Chapter Four discusses legal mechanisms of the termination and transformation of China’s FAMC. Then it proposes that the transformation goal is to bee Financial Holding Companies after the analysis of patterns of the termination and transformation of China’s FAMC according to China39。 第三章對我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制進行了一定深度的探討。 第二章分析我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制。我國為了處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。本文借鑒國外金融資產(chǎn)管理公司的法律經(jīng)驗并結(jié)合我國的實際，對我國金融資產(chǎn)管理公司組建、運行和終止 (轉(zhuǎn)型 )的法律機制問題作了系統(tǒng)闡述和分析，以期從法律的角度對金融資產(chǎn)管理公司作一較為全面的解讀。本章首先介紹國際上已有的金融資產(chǎn)管理公司的三種設(shè)立模式：包括由政府集中設(shè)立；由銀行設(shè)立，作為銀行的全資子公司；由其他投資者設(shè)立。本章首先分析了國際通行的好壞銀行模式，在此基礎(chǔ)上，對我國金融資產(chǎn)管理公司在采取這種模式運用債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、出售方式處置不良資產(chǎn) 時分別面臨的法律風(fēng)險進行了分析，并提出相應(yīng)的對策建議。s realities. It also analyses legal and institutional barriers of transformation, and then it brings forward the legal measures and remendations for improving the transformation. Key words: Operation。s FAMC .................................... 8 Subchaper 3 Legal Status of China39。s FAMC ......................................................................................................... 35 Subchaper 3 Legal Mechanisms on the Transformation of China39。因此，設(shè)立專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置銀行不良資產(chǎn)成為各國的共同課題。由于我國的特殊國情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點，采取這些方式來處置不良資產(chǎn)會面臨各種風(fēng)險，運用的不好，不僅達不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟和社會問題。 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 2 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 概念 與特征 資產(chǎn)管理，通常是指一種“受人之托、代人理財”的信托業(yè)務(wù)。由于銀行自身清理不良資產(chǎn)會遇到法律法規(guī)限制、專業(yè)技術(shù)知識不足、管理能力不夠和信息來源不充分等困難，因此需要成立由有關(guān)方面人員組成的、擁有一定行政權(quán)力的金融資產(chǎn)管理公司來專門清理不良資產(chǎn)。此外，韓國政府根據(jù) 1997 年頒布的 《金融機構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案》 （以下簡稱《韓國資產(chǎn)管理公司法》） 重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司 (Korea Asset Management Corporation, KAMCO)；泰國政 府根據(jù)國會通過的六項旨在改革金融業(yè)的法律，成立了實質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國金融重組機構(gòu) FRA(Thai Financial Sector Restructuring Agency)；馬來西亞政府根據(jù) 1998 年的《資產(chǎn)管理公司法》設(shè)立了一家名為 DANAHARTA 的金融資產(chǎn)管理公司。 各國法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標之一就是處置金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)。例如，國務(wù)院于 2020 年頒布的《金融資產(chǎn)管理公司條例》（以下簡稱《條例》）第 3 條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司以最大限度的保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標，依法獨立承擔民事責(zé)任。 ④ 無論是市場經(jīng)濟成熟國家、新興工業(yè)國 家 還是正處在經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌過程中的國家，都出現(xiàn)了 銀行業(yè)巨額 的不良資產(chǎn)導(dǎo)致銀行危機的情況。東歐轉(zhuǎn)型國家，由于國家銀行非商業(yè)銀行化和信貸配給制，在 20 世紀 90 年代政治、經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期遺留了相當比例的不良資產(chǎn)。 ② 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國際金融界、各國政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個重要課題。為了應(yīng)對危機，美國國會于 1989 年通過了《金融機構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實施 法案》，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ RTC） ，主要職能就是對破產(chǎn)的儲貸協(xié)會所有的資產(chǎn)和負債進行重組清理。 ④ 除美國外，其他許多國家也為解決銀行等金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)而相繼組建了類似的專門機構(gòu)，如韓國的資產(chǎn)管理公司 KAMCO。 至今， KAMCO 在處理金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)方面已經(jīng)取得了巨大的成績。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過呆帳準備金，沒有核銷過呆壞帳損失。 1999 年 10 月，四家國有獨資金融資產(chǎn)管理公司相繼成立（即中國信達資產(chǎn)管理公司、中國華融資產(chǎn)管理公司、中國長城資產(chǎn)管理公司、中國東方資產(chǎn)管理公司），并進入實質(zhì)性運行階段。 ④ 同本頁 注 ②。由此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司的組建選擇的是政府設(shè)立模式，而選擇這種模式是有其獨特的歷史原因的，這也決定了它們具有不同于一般的金融企業(yè)的獨特法律地位。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設(shè)立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設(shè)立模式、銀行設(shè)立模式、由其他投資者設(shè)立模式等。由政府設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司一般采用國有獨資或者國家控股的形式，且一般不以營利為目的，不具有一般公司的營 利性特征。 瑞典北歐斯安銀行（ Skandinaviska Enskilda Banken, SEB）成立了 DILIGENTIA，瑞典商業(yè)銀行 (Svenska Handels Banken, SHB)成立了 NACKEBRO，瑞典銀行（ SWEDBANK） 成立了 TORNET。 這種模式下設(shè)立的資產(chǎn)管理公司一般采用股份制形式，屬于私有性質(zhì)或者混合所有制性質(zhì)。 ③ 例如，泰國曼谷商業(yè)銀行（ BBC） 被關(guān)閉后，其好資產(chǎn)和 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周理 .我國金融資產(chǎn)管理公司法律規(guī)制研究（碩士學(xué)位論文 ） [D].湘潭 :湘潭大學(xué) ,. ③ 同本頁注 ① ，第 31 頁。但我國的金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立又與上述的政府集中設(shè)立模式有所不同。我國銀行大量不良 資產(chǎn) 的形成主要是由于我國政府、國有企業(yè)、國有銀行三位一體的制度造成的。因此，國有企業(yè)的經(jīng)營管理不善不能不說是銀行不良資產(chǎn) 形成 的深層次原因。 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制 9 資金方式的特點和弊端。 由此可見，我國四大國有商業(yè)銀行巨額不良資產(chǎn)在很大程度上是由經(jīng)濟體制和國家政策所造成，依照權(quán)利與責(zé)任相適應(yīng)的原則，由政府財政出資組建金融資產(chǎn)管理公司就順理成章了。 ② 中國銀監(jiān)會、財政部和中國證監(jiān)會依據(jù)各自的法定職責(zé)對金融資產(chǎn)管理公司實施監(jiān)督管理 。第三，從我國的具體情況看，國有銀行不良資產(chǎn)的形成同政府不當干預(yù)經(jīng)濟存在相當?shù)囊蚬P(guān)系，所以處置不 良資產(chǎn)就必須運用經(jīng)濟手段，按照市場經(jīng)濟規(guī)律辦事。 ② 我國金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個方面： 政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專門機構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權(quán)利。不過，值得注意的是，雖然我國組建的金融資 產(chǎn)管理公司具有明顯的政策性，但它不是為了彌補市場的缺陷而產(chǎn)生，而是為了糾正既往制度的失誤。因此，我國金融資產(chǎn)管理公司實際上承擔了投資銀行的功能，其業(yè)務(wù)范圍極為廣泛，不僅包括直接參與企業(yè)投資，實行債轉(zhuǎn)股，還包括資產(chǎn)置換、轉(zhuǎn)讓與銷售、發(fā)行債券、資產(chǎn)證券化以及債券 股票承銷等業(yè)務(wù)。 ③ 彭真明 .金融資產(chǎn)管理公司立法若干問題思考 [J].華中師范大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版） ,2020，（ 4）：