【正文】 .................................................................6 Section 2 by the Bank ......................................................................................7 Section 3 by other Investors .............................................................................7 Subchaper 2 Establishment Pattern of China39。國(guó)際金融界達(dá)成共識(shí)，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)積聚到一定程度就有可能引發(fā)銀行危機(jī)，甚至導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致金融危機(jī)。本文對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進(jìn)行了分析，并對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標(biāo)模式和法律機(jī)制做初步探討。例如，為了應(yīng)對(duì)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)，美國(guó)國(guó)會(huì) 1989 年通過了《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法》，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ Resolution Trust Corporation, RTC） ，專門處理破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)的不良資產(chǎn)。 各國(guó)規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 全球銀行業(yè)不良資產(chǎn)地區(qū)分布之廣、數(shù)量之巨，用觸目驚心來形容絕不為過。 20 世紀(jì) 80 年代，美國(guó)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴(yán)重資不抵債，發(fā)生了儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)。 按照 KAMCO 的 ① 王松奇，主編 .中國(guó)向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社 ,. ② 惲銘慶 .金融不良資產(chǎn)處置 [M].北京 :中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社 ,. ③ STEVEN, KHADAVI. Banking Law: The Viability of Maintaining Successful Actions Against the RTC and the FDIC[J].The Gee Washington Law Review, 1996, 63:665. ④ 吳志攀 ,白建軍，主編 .海外金融法 [M].北京 :法律出版社 ,. ⑤ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 5 新章程，其主要的職責(zé)有管理并經(jīng)營(yíng)不良債權(quán)整理基金、收購(gòu)處理不良債權(quán)、改革經(jīng)營(yíng)困難的機(jī)構(gòu)、管理出售國(guó)有資產(chǎn)和政府委托管理的資產(chǎn)、為不良債權(quán)的處理提供咨詢工作。但是，直到 1999 年，中國(guó)政府才終于作出了分別組建對(duì)應(yīng)四大國(guó)有商業(yè)銀行的資產(chǎn)管理公司的重大政策舉措。四大金融資產(chǎn)管理公司成立時(shí)，尚無專門的法律法規(guī)加以規(guī)范，直至 2020 年才頒布了《金融資產(chǎn)管理公司條例》，用以規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的運(yùn)作。如美國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì) 1989 年通過的《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法》成立 的 重組信托公司；韓 國(guó)政府根據(jù) 1997 年頒布的《金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案》重新組建 的 韓國(guó)資產(chǎn)管理公司 KAMCO；泰國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì)通過的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立 的 實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國(guó)金第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 7 融重組機(jī)構(gòu) FRA；馬來西亞政府根據(jù) 1998 年的《資產(chǎn)管理公司法》設(shè)立 的 一家名為 DANAHARTA 的金融資產(chǎn)管理公司 ， ① 都是采取的這種模式?！?② 三、由其他投資者設(shè)立模式 這種模式是指 由其他投資者 出資 組建金融資產(chǎn)管理公司，在處理不良資產(chǎn)的同時(shí)，以營(yíng)利為目的，追求投資的高收益，因而具有一般公司所具有的 營(yíng)利性法律特征。從整體上看，政府是出資人，大體屬于上述政府 設(shè)立 金融資產(chǎn)管理公司 的 模式。國(guó)企效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，進(jìn)一步惡化了銀行的資產(chǎn)狀況，使其不良資產(chǎn)急劇增加。 ① 同時(shí)，由于國(guó)有企業(yè)本身的制度缺陷，難以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，導(dǎo)致銀行的不良資產(chǎn)大量積聚。其次，從《 條例》所規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍來看，金融資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)運(yùn)用的主要是經(jīng)濟(jì)手段。在我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，在不良資產(chǎn)的資產(chǎn)范圍選擇、資產(chǎn)的處置方式 上 都受到了政府的較大影響。通過債轉(zhuǎn)股使金融資產(chǎn)管理公司對(duì)負(fù)債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)換為金融資產(chǎn)管理公司對(duì) ① 劉少軍 .金融法原理 [M].北京 :知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 ,. ② 2020 年 4 月起，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)承接了中國(guó)人民銀行對(duì)金融資產(chǎn)管理 公司的監(jiān)管職能。但是，它又有專門的行政法規(guī)加以規(guī)范，與我國(guó)公司法上規(guī)定的國(guó)有獨(dú)資公司不盡相同，屬于特殊的國(guó)有獨(dú)資公司。 （ 4）運(yùn)作機(jī)制。壞銀行的一般形態(tài)是金融資產(chǎn)管理公司，它是經(jīng)金融監(jiān)管當(dāng)局或其他政府部門特許設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)。 構(gòu)建壞銀行的基本結(jié)構(gòu)、融資方式和 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 王松奇，主編 .中國(guó)向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社 ,. 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 14 管理方式。不良資產(chǎn)從問題銀行的剝離，有利于銀行管理層集中精力重建銀行，發(fā)展新的貸款業(yè)務(wù)。由于割斷了銀行與借款人的種種不健康的關(guān)系，金融資產(chǎn)管理公司在回收不良貸款方面會(huì)更有成效（比如在回收關(guān)系人貸款方面）。當(dāng)債權(quán)人分散、同一抵押物分散抵押給多個(gè)債權(quán)人，以及債務(wù)人的規(guī)模和影響力比債權(quán)銀行更大時(shí)，將不良資產(chǎn)集中到金融資產(chǎn)管理公司就顯得尤為重要。 與購(gòu)買銀行不良資產(chǎn)緊密相關(guān)的問題是如何為 不良資產(chǎn)定價(jià)。 ② 可見，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得的定價(jià)原則是將不良貸款的本息賬面價(jià)值作為購(gòu)買價(jià)格，而無償劃撥則是例外。再次，可能誘發(fā)國(guó)有銀行的道德風(fēng)險(xiǎn)。所謂資產(chǎn)處置，是指金融資產(chǎn)管理公司在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，綜合運(yùn)用國(guó)家賦予的一切手段和方法，遵循一定的原則和程序，對(duì)擁有的或享有處分權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值變現(xiàn)和價(jià)值提升等資產(chǎn)運(yùn)作活動(dòng)的總稱。 ① 完整的、廣義的債轉(zhuǎn)股包括債轉(zhuǎn)資、狹義債轉(zhuǎn)股和債轉(zhuǎn)債等三層含義。 ② 從金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的實(shí)踐看，我國(guó)現(xiàn)階段的債轉(zhuǎn)股是一種典型的政策性債轉(zhuǎn)股，具有明顯的政策性特點(diǎn)。事實(shí)上，尚未有金融資產(chǎn)管理公司否決原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委推薦名單的先例。如在有限責(zé)任公司債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務(wù)人股東談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為新老股東之間的直接交易；在股份有限公司（特別是上市公司）債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務(wù)人本人談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為債務(wù)人代表其股東與債權(quán)人進(jìn)行交易。意定之債 中，債的訂立、履行、變更、消滅等都要雙方當(dāng)事人達(dá)成一致意見，債 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 劉定華 .金融法專題研究 [M].北京 :北京大學(xué)出版社 ,. ③ 從法律角度來看，債轉(zhuǎn)股中債權(quán)的消滅和股權(quán)的產(chǎn)生是以債法中的抵銷理論為法理基礎(chǔ)的。比如，雖然債轉(zhuǎn)股后企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率下降，企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)和財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)有所好轉(zhuǎn)，但企業(yè)的產(chǎn)品開發(fā)、管理體制、運(yùn)行機(jī)制和公司治理等并沒有實(shí)質(zhì)性的改善，而資產(chǎn)管理公司作為投資主體的角色也未能到位，并沒有真正成為實(shí)質(zhì)意義上的股東，難以充分履行股東的權(quán)利和義務(wù)，只是充當(dāng)了一個(gè)被動(dòng)的投資者角色，其后果就是轉(zhuǎn)股后的企業(yè)大多并未走上股權(quán)移交、公司治理結(jié)構(gòu)完善的正軌。他們極有可能做出不顧地方現(xiàn)時(shí)承受力， 先硬著頭皮接下金融資產(chǎn)管理公司條件的行為，這為以后債轉(zhuǎn)股企業(yè)的股權(quán)變現(xiàn)、回購(gòu)以及人員分流安置等關(guān)鍵問題埋下了隱患。前者的目的是通過債轉(zhuǎn)股，將銀行資產(chǎn)盤活，化解金融風(fēng)險(xiǎn)；后者由于所處的利益地位，其目的是通過債轉(zhuǎn)股，更多地從國(guó)家銀行中獲得無成本或低代價(jià)資源，長(zhǎng)遠(yuǎn)地解除還本付息負(fù)擔(dān)，并在日后的經(jīng)營(yíng)中盡可能向金融資產(chǎn)管理公司少交 或者不交紅利。參見陳耀武 .我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題思考（碩士學(xué)位論文）[D].鄭州 :河南大學(xué) ,. ④ 王松奇，主編 .中國(guó)向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社 ,. 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 20 轉(zhuǎn)股中的主導(dǎo)因素是原債權(quán)人對(duì)債權(quán)的處分權(quán)，但也不能忽視債務(wù)人企業(yè)的意愿。債權(quán)人承擔(dān)向債務(wù)人或新公司繳納出資義務(wù)后，并不向債務(wù)人或新公司進(jìn)行實(shí)際支付，而是以其對(duì)債務(wù)人的債權(quán)進(jìn)行抵消，債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系因此消滅。第四，政府對(duì)債轉(zhuǎn)股的具體實(shí)施施加影響的同時(shí)，也承擔(dān)了金融資產(chǎn)管理公司無法解決的難題。后來的《條例》也只是這種政策措施的法規(guī)化。這是為實(shí)現(xiàn)第一層含義 必經(jīng)的過程。 一、債轉(zhuǎn)股 （一）債轉(zhuǎn)股的概念與特點(diǎn) 債轉(zhuǎn)股，是債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)的簡(jiǎn)稱，它是一國(guó)政府為化解金融風(fēng)險(xiǎn)而推行的一項(xiàng)政策或重要措施。 第三章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制 17 應(yīng)規(guī)定， 首先 得 由合格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)，按照合理、嚴(yán)密、公正的定價(jià)模型 對(duì)不良資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，再由金融資產(chǎn)管理公司按評(píng)估價(jià)格收購(gòu)不良資產(chǎn)，使得轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)資產(chǎn)貶值的損失，購(gòu)入方承擔(dān)未來資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)并有權(quán)取得資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法權(quán)益。 按賬面價(jià)值收購(gòu)的好處是簡(jiǎn)化了繁瑣的定價(jià)程序，可以迅速實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，同時(shí)還可節(jié)約定價(jià)成本。馬來西亞的金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得采取的主要就 是這一方式。金融資產(chǎn)管理公司法律制度的一個(gè)重要方面就是對(duì) 不良資產(chǎn)的權(quán)利方面“至 少應(yīng)當(dāng)從法律的角度保證使金融資產(chǎn)管理公司完全取代原銀行的地位”， 即金融資產(chǎn)管理公司至少應(yīng)當(dāng)享有不良資產(chǎn)原所屬銀行所享有的完全的權(quán)利。 ① 因?yàn)榭梢蕴峁┹^大規(guī)模的可供銷售的資產(chǎn)，金融資產(chǎn)管理公司可以吸引那些實(shí)力強(qiáng)大的潛在購(gòu)買者，特別是市場(chǎng)上那些更愿意同單個(gè)賣家交易的投資者。剝離問題銀行的壞資產(chǎn)有助于市場(chǎng)更準(zhǔn)確地評(píng)估銀行資產(chǎn)的價(jià)值。這種情況客觀上要求政府組建金融資產(chǎn)管理公司或者鼓勵(lì)成立民營(yíng)的金融資產(chǎn)管理公司來應(yīng)付金融危機(jī)并承接、處置被關(guān)閉的金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)。由于不良資產(chǎn)并不存在現(xiàn)成的市場(chǎng)，因此，在轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以前必須估算不良資產(chǎn)的公平市價(jià)。第二，不良資產(chǎn) 怎樣才能得到最好的處置。金融資產(chǎn)管理公司自成立之初便肩負(fù)著化解金融風(fēng)險(xiǎn)和支持國(guó)企脫困兩大任務(wù)，可以說，金融資產(chǎn)管理公司正是為了這兩大任務(wù)而誕生的，不像其他企業(yè)作為普通的民事主體，除了追求經(jīng)濟(jì)效益外，一般不具有其他的任務(wù)或職能。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司冠以“公司”之名，但它究竟是屬于我國(guó)公司法所規(guī)定的何種公司呢 ？我國(guó) 2020 年修訂 的《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司、一人有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司以及股份有限公司。 ③ 資產(chǎn)管理公司與商業(yè)銀行是不同的法人組織，二者在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)上具有獨(dú)立性。 ① 作為金融企業(yè)，其必須接受金融監(jiān)管部門的監(jiān)督管理：首先，公司的市場(chǎng)進(jìn)入和退出必須經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)；其次，公司必須接受中國(guó)人民銀行的監(jiān)管；再次，公司的高級(jí)管理人員必須經(jīng)中國(guó)人民銀行審查任職資格。它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要 經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。所謂“銀行資金財(cái)政化”是指：企業(yè) 資金的銀行供給制的本質(zhì)同財(cái)政供給制一樣，仍然是國(guó)家供給制，仍具有國(guó)家無償供應(yīng)企業(yè) ① 周理 .我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司法律規(guī)制研究（碩士學(xué)位論文 ） [D].湘潭 :湘潭大學(xué) ,. ② 同上，第 7 頁。只有這樣，才能對(duì)我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司的相關(guān)特征取得深入的理解。同時(shí)，泰國(guó)政府出臺(tái)了一系列措施鼓勵(lì)民營(yíng)金融資產(chǎn)管理公司的建立和運(yùn)作。如瑞典允許銀行自身設(shè)立下屬的金融資產(chǎn)管理公司。不同的國(guó)家由于各自的金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)金融背景不同，金融資 產(chǎn)管理公司的設(shè)立選擇了不同的法律模式。 ④ ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司 .公司概況 [EB/OL]. 202042. ③ 同本頁注①，第 8 頁。然而，在 1995 年《 商業(yè) 銀行法》出臺(tái)之前，國(guó)有銀行是以專業(yè)銀行模式運(yùn)作的，信貸業(yè)務(wù)具有濃厚的政策性色彩，加之受到九十年代初期經(jīng)濟(jì)過熱的影響，以及處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中，在控制貸款質(zhì)量方面缺乏有效的內(nèi)部機(jī)制和良好的外部環(huán)境，從而產(chǎn)生了一定規(guī)模的不良貸款。經(jīng)過 6 年多的運(yùn)營(yíng)， RTC 基本完成了其使命，并已于 1995 年底依法自行關(guān)閉。1997 年，韓國(guó)銀行業(yè)由于外債規(guī)模過大，結(jié)構(gòu)不合理，加上亞洲金融危機(jī)的影響，使不良貸款問題急劇惡化，這反過來又加深了金融危機(jī)對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，世界上有 120 多個(gè)國(guó)家發(fā)生過嚴(yán)重的金融問題。 ② 以處 置銀行不良資產(chǎn)為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。 ① 本文所指的金融資產(chǎn)管理公司是指專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。 四大金融資產(chǎn)管理公 司成立后，綜合運(yùn)用各種手段處理我國(guó)商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，除了直接 行使債權(quán)之 外，主要