【正文】 以及市場經(jīng)濟的基本要求。 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司對銀行不良資產(chǎn)的 取得模式、存在問題及 法律 對策 金融資產(chǎn)管理公司是處置銀行不良資產(chǎn)的專門機構(gòu)，其處置不良資產(chǎn)的前提是不良資產(chǎn)必須從銀行轉(zhuǎn)移到金融資產(chǎn)管理公司。 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 15 以提高資產(chǎn)回收的效率并增強資產(chǎn)的可銷售性。 便利評估資產(chǎn)價值。同時，存款保險機構(gòu)也無力處置洶涌而來的巨額不良資產(chǎn)。 估算不良資產(chǎn)的公平市價。 ① 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作 金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學出版社 ,. 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 13 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司 的 運行模式 關(guān)于銀行不良資產(chǎn)的處置，需要解決以下兩個關(guān)鍵 性 問題：第一，不良資產(chǎn)放在何處處置，即對于銀行不良資產(chǎn)，是仍將其保留在銀行的資產(chǎn)負債表上由銀行自身通過資產(chǎn)保全和核銷呆賬準備金等方式逐步消化，還是將其從銀行的資產(chǎn)負債表中剝離出來，交由專門機構(gòu)通過專業(yè)化運作加以處置。 （ 2）肩負使命。 再次，我國金融資產(chǎn)管理公司具有特殊的國有獨資公司的性質(zhì)。 投資性 從某種意義上講，我國之所以成立金融資產(chǎn)管理公司是為了規(guī)避 1995 年《商業(yè)銀行法》禁止銀行向企業(yè)投資的規(guī)定。在市場經(jīng)濟條件下，許多國家的法律制度都明確規(guī)定，金融企業(yè)是獨立的法人或合作經(jīng)濟組織，以 營 利為基本業(yè)務(wù)目標的、具有企業(yè)性質(zhì)的、經(jīng)營普通金融業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)。 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位 我國的金融資產(chǎn)管理公司是 指經(jīng)國務(wù)院批準設(shè)立的專業(yè)化收購國有銀行不良貸款，管理和處置因收購國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的國有獨資非銀行金融機構(gòu)。但是，由于計劃經(jīng)濟體制下形成的國家包經(jīng)濟建設(shè)、包企業(yè)生產(chǎn)的經(jīng)濟指導(dǎo)思想和傳統(tǒng)觀念，在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期仍然沒有改變，導(dǎo)致了“銀行資金財政化”的現(xiàn)象。 ① 要理解我國的金融資產(chǎn)管理公司 為何要采取 政府設(shè)立模式，必須從分析我國不良資產(chǎn)形成的經(jīng)濟背景入手。 1998 年 8 月，泰國財政部和中央銀行公布了拯救金融計劃，明確要求成立民營金融資產(chǎn)管理公司，并將其納入金融機構(gòu)范疇。采取這種模式設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司，其 服務(wù)對象僅限于一家商業(yè)銀行，主要任務(wù)就是幫助該家商業(yè)銀行進行好壞資產(chǎn)分離，以經(jīng) 過評估、較為公平的價格接受銀行被認定為不良金融資產(chǎn)之借款債權(quán)，通 過債權(quán)讓與或設(shè)定信托之方式取代銀行 的 債權(quán)人地位。對于 那些專門用來解決經(jīng)濟問題的法律制度，尤為如此。 ③ 組建金融資產(chǎn)管理公司，是中國金融體制改革的一項重要舉措，對于 推進國有獨資商業(yè)銀行的股份制改革， 依法處置國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，防范和化解金融風險，推動國有銀行輕裝上陣， 應(yīng)對金融業(yè)的激烈國際競爭， 促進國有企業(yè)扭虧脫困和改制發(fā)展，以及實現(xiàn)國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略重組都具有重要意義。 在 我國 ， 國有商業(yè)銀行是金融體系的重要組成 部分 ，是籌措、 融通和配置社會資金的主渠道之一，長期以來為經(jīng)濟發(fā)展提供了有力支持。 ③ 資產(chǎn)重組信托公司通過折價購買等手段接受金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)，通過投資銀行的手段對這些資產(chǎn)進行清理、評估、 分類、重組、拍賣出售，成功地解決了大規(guī)模不良資產(chǎn)問題。 ① 發(fā)展中國家的情況也很不樂觀，墨西哥、委內(nèi)瑞拉、阿根廷以及馬來西亞等國的銀行不良貸款比率均在 20%左右。 第 二 節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 中外發(fā)展史 20 世紀 80 年代以來，隨著金融全球化、國際資本流動的加速、國際金融領(lǐng)域的創(chuàng)新和深化以及一些國家的體制轉(zhuǎn)軌，在許多國家和地區(qū)出現(xiàn)了直接損害銀行的穩(wěn)健與安全的巨額不良資 產(chǎn)，導(dǎo)致了整個銀行業(yè)的危機，危及整個銀行體系的穩(wěn)定，破壞國民經(jīng)濟的正常運行。 ① 如馬來西亞的 DANAHARTA 被賦予了特殊權(quán)力：向債務(wù)企業(yè)派遣特別管理人員，不履行原合同的約定，行使撤銷抵押品贖回權(quán)等。在當今國際金融市場上，存在著兩種類型的資產(chǎn)管理公司：一類是進行正常資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資產(chǎn)管理公司，另一類是專門處理金融機構(gòu)不良資產(chǎn) 的資產(chǎn)管理公司。為保證四大國有銀行的穩(wěn)健運行，擺脫歷史包袱，更好的面對入世后面臨的激烈國際競爭，我國政府 成立了四大金融資產(chǎn)管理公司，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。s FAMC ... 13 Subchaper 1 Operation Models of FAMC ........................................................ 13 Subchaper 2 Acquisition of the Nonperforming Assets .................................. 15 Subchaper 3 Disposition of the Nonperforming Assets .................................. 17 Section 1 Transformation of Debt to Equity Shares ......................................17 Section 2 Asset Securitization........................................................................23 Section 3 Sale .................................................................................................30 Chapter 4 Legal Mechanisms on the Termination and Transformation of China39。本章在分析了金融資產(chǎn)管理公司的各種終止（轉(zhuǎn)型）模式后，根據(jù)我國的現(xiàn)實情況，提出我國金融資產(chǎn)管理公司的轉(zhuǎn)型目標為金融控股公司，并對實現(xiàn)轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙進行分析并提出促進和完善轉(zhuǎn)型的法律措施和建議。本章分析了金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征，對中外的發(fā)展歷史作了簡單的介紹，并對本論文的研究對象進行了適當?shù)亩ㄎ弧? 除前言和結(jié)語外，全文共分四章： 第一章為金融資產(chǎn)管理公司概述。 第四章是對我國金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機制做出論述。s FAMC...................................................... 9 Chapter 3 Legal Mechanisms on the Operation of China39。至上個世紀 90 年代，我國四大國有商業(yè)銀行因 各 種原因也集聚了相當數(shù)量的不良資產(chǎn)，并且成為我國四大商業(yè)銀行實現(xiàn)市場化運作的巨大障礙，嚴重影響銀行的國際競爭力及安全運作。從這個意義上看，凡是主要從事此類業(yè)務(wù)的機構(gòu)或組織都可以稱為資產(chǎn)管理公司。 ④ 這些特別法律往往賦予金融資 ① 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運作設(shè)計 [M].北京 :經(jīng)濟管理出版社 ,. ② 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學出版社 ,. ③ 強力 .金融法 [M].北 京 :法律出版社 ,. ④ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 3 產(chǎn)管理公司一些特別的權(quán)利能力，有的甚至被賦予一定的“準司法權(quán)力”?！吨袊胚_資產(chǎn)管理公司章程》第 3 條規(guī)定， 公司為具有獨立法人資格的國有獨資非銀行金融機構(gòu)，獨立承擔民事責任 。到 1993 年，匈牙利和波蘭的不良貸款分別占貸款總額的 29%及 31%以上。資產(chǎn)重組信托公司被賦予了廣泛的權(quán)力，采取一切必要的措施來解決破產(chǎn)的儲貸協(xié)會形成的問題。 ① 此外，德國、波蘭、泰國、馬來西亞等國家為清理本國銀行的不良資產(chǎn)都成立了類似的金融資產(chǎn)管理公司。 2020 年 11 月 10 日，中國政府頒布實施了《金融資產(chǎn)管理公司條例》，作為 規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的特別行政法規(guī)。 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 任何一種新的法律制度的誕生，總是有其深刻的經(jīng)濟背景。 二、由銀行設(shè)立模式 此種模式是指 商 業(yè)銀行為解決困擾其自身的不良資產(chǎn)問題、保持其持續(xù)正常經(jīng)營能力，而 在政府支持下、主要由問題銀行自身發(fā)起設(shè)立金融資產(chǎn)管理公司。 如泰國政府為了彌補財政資金的不足，加快銀行不良資產(chǎn)處置的速度，鼓勵民營資金進入銀行不良資產(chǎn)處置系統(tǒng)?？紤]到四家國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)規(guī)模較大， 我國 成立四家金融資產(chǎn)管理公司分別處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，形成了一種既分工又合作的格局，與上述第一種模式中國家只成立一家 金融資產(chǎn)管理公司來集中處理銀行不良資產(chǎn)不同。 ② 在 20 世紀 80 年代以后，雖然我國實現(xiàn)經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌，并在 1987 年后開始實行“撥改貸”的政策，即由銀行貸款來維持國有企業(yè)的生產(chǎn)和投資，以改變企業(yè)無償占用國家資金的狀況。 總之，成立四大金融資產(chǎn)管理公司，處置我國銀行的不良資產(chǎn)，是在借鑒國際經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的實際，選擇的適合我國國情的設(shè)立模式。 ③ ① 王松奇，主編 .中國向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國經(jīng)濟出版社 ,. ② 強力 .金融法 [M].北京 :法律出版社 ,. ③ 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 10 其次，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于金融企業(yè)，是企業(yè)性質(zhì)的金融機構(gòu)。同時，強調(diào)金融資產(chǎn)管理公司的政策性并不否認它們的商業(yè)化發(fā)展方向。因此，其持股具有階段性特點。金融資產(chǎn)管理公司是在四大國有商業(yè)銀行巨額不良資產(chǎn)威脅到我國金融體系的穩(wěn)定，且對國民經(jīng)濟的持續(xù)、健康發(fā)展帶來不利影響的情況下，為化解金融風 險，較好解決國有商業(yè)銀行的不良貸款問題，維護國有商業(yè)銀行的信譽和提高其國際競爭力，建立一個健康和可持續(xù)發(fā)展的銀行體系，通過行政手段設(shè)立的，并不像其他企業(yè)是市場經(jīng)濟自發(fā)形成的。 ① 綜上所述，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)是具有獨立法人資格的國有獨資金融企業(yè)，既是一種特殊的金融企業(yè)，也是一種特殊的國有獨資公司。 ② “好 /壞銀行”模式的具體操作程序主要包括： 確定母銀行需要轉(zhuǎn)移的不良資產(chǎn)范圍。從客觀形勢上講： 一方面，當一個國家的金融機構(gòu)被大面積關(guān)閉時，即使存在完善的存款保險機制，也不足以應(yīng)付儲戶洪水 般的支付要求。當銀行不良資產(chǎn)相對于銀行總資產(chǎn)達到一定程度時，這種剝離特別有必要。在缺乏資產(chǎn)管理專門知識的情形下，將金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)集中到一個或一些資產(chǎn)管理公司 ，對各種不良資產(chǎn)進行分類管理、分類營銷， 可 ① 王松奇，主編 .中國向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國經(jīng)濟出版社 ,. ② 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ③ 同上。 ③ 就筆者看來，“好 /壞銀行”模式最重要的優(yōu)勢在于：金融資產(chǎn)管理公司可以克服銀行自身在處置不良資產(chǎn) 方面專門知識以及專門技術(shù)的不足，并可以突破銀行處置不良資產(chǎn)手段上的法律限制，并通過確立明確的目標和建立相應(yīng)的激勵機制，充分利用法律賦予它的特殊法律地位和運作手段，從而可以以最小的成本、最快的速度處置銀行不良資產(chǎn)，并在此基礎(chǔ)上實現(xiàn)不良資產(chǎn)回收的最大化。在這種方式下，由中介機構(gòu)逐筆評定不良資產(chǎn)的價格，資產(chǎn)管理公司以此價格收購不良資產(chǎn)。這是由我國銀行不良資產(chǎn)的形成原因所決定的。在這種方式下， 相關(guān)法律 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,2020. 4862. ② 同上，第 213 頁。從實踐來看 ，外國金融資產(chǎn)管理公司采取的資產(chǎn)管理和處置方式有：債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、公開拍賣、資產(chǎn)管理合同、股本合伙和合資經(jīng)營等。這是債轉(zhuǎn)股的最主要的目的。中國 共產(chǎn)黨十五屆五中全會通過的《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》賦予金融資產(chǎn)管理公司一項重要任務(wù)，即對一部分國有企業(yè)實施債轉(zhuǎn)股，推動國有企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制。 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 19 準。債權(quán)人基于其與債務(wù)人和 /或債務(wù)人股東之間的協(xié)議而向債務(wù)人出資、增加債務(wù)人 注冊資本或與債務(wù)人新設(shè)公司，因此產(chǎn)生債權(quán)人向債務(wù)人或新公司繳付出資的義務(wù)，以其債權(quán)抵付后成為債務(wù)人或者新公司的股東，依法取得股權(quán)。此兩個債權(quán)債務(wù) 關(guān)系的存在，即構(gòu)成了抵銷的基本條件：雙方互負債務(wù)，互享債權(quán)。如果沒有恰當?shù)姆芍贫劝才鸥髦黧w在債轉(zhuǎn)股中的權(quán)利和義務(wù)、 權(quán)力和 責任，平衡各主體的利益，則多方主體自主博弈的過程很可能就是新的金融風險滋生的過程。①