【正文】 如在有限責任公司債轉(zhuǎn)股交易中，債權人主要與債務人股東談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為新老股東之間的直接交易；在股份有限公司（特別是上市公司）債轉(zhuǎn)股交易中，債權人主要與債務人本人談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為債務人代表其股東與債權人進行交易。 ② 從金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的實踐看，我國現(xiàn)階段的債轉(zhuǎn)股是一種典型的政策性債轉(zhuǎn)股，具有明顯的政策性特點。所謂資產(chǎn)處置，是指金融資產(chǎn)管理公司在經(jīng)營范圍內(nèi)，綜合運用國家賦予的一切手段和方法，遵循一定的原則和程序，對擁有的或享有處分權的資產(chǎn)進行價值變現(xiàn)和價值提升等資產(chǎn)運作活動的總稱。 ② 可見，我國金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得的定價原則是將不良貸款的本息賬面價值作為購買價格，而無償劃撥則是例外。當債權人分散、同一抵押物分散抵押給多個債權人，以及債務人的規(guī)模和影響力比債權銀行更大時，將不良資產(chǎn)集中到金融資產(chǎn)管理公司就顯得尤為重要。不良資產(chǎn)從問題銀行的剝離，有利于銀行管理層集中精力重建銀行，發(fā)展新的貸款業(yè)務。壞銀行的一般形態(tài)是金融資產(chǎn)管理公司，它是經(jīng)金融監(jiān)管當局或其他政府部門特許設立的金融機構(gòu)。但是，它又有專門的行政法規(guī)加以規(guī)范，與我國公司法上規(guī)定的國有獨資公司不盡相同，屬于特殊的國有獨資公司。在我國金融資產(chǎn)管理公司處置銀行不良資產(chǎn)時，在不良資產(chǎn)的資產(chǎn)范圍選擇、資產(chǎn)的處置方式 上 都受到了政府的較大影響。 ① 同時，由于國有企業(yè)本身的制度缺陷，難以適應市場經(jīng)濟的發(fā)展， 效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，導致銀行的不良資產(chǎn)大量積聚。從整體上看，政府是出資人，大體屬于上述政府 設立 金融資產(chǎn)管理公司 的 模式。如美國政府根據(jù)國會 1989 年通過的《金融機構(gòu)改革、復 興 和 實施 法》成立 的 重組信托公司；韓 國政府根據(jù) 1997 年頒布的《金融機構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案》重新組建 的 韓國資產(chǎn)管理公司 KAMCO；泰國政府根據(jù)國會通過的六項旨在改革金融業(yè)的法律，成立 的 實質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國金第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制 7 融重組機構(gòu) FRA；馬來西亞政府根據(jù) 1998 年的《資產(chǎn)管理公司法》設立 的 一家名為 DANAHARTA 的金融資產(chǎn)管理公司 ， ① 都是采取的這種模式。但是，直到 1999 年，中國政府才終于作出了分別組建對應四大國有商業(yè)銀行的資產(chǎn)管理公司的重大政策舉措。 20 世紀 80 年代，美國儲貸協(xié)會由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴重資不抵債，發(fā)生了儲貸協(xié)會危機。 各國規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨立承擔民事責任。本文對我國金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進行了分析，并對我國金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標模式和法律機制做初步探討。s FAMC ... 6 Subchaper 1 Establishment Models of the FAMC ............................................. 6 Section 1 by the Government ...........................................................................6 Section 2 by the Bank ......................................................................................7 Section 3 by other Investors .............................................................................7 Subchaper 2 Establishment Pattern of China39。我國為了處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國經(jīng)驗的基礎上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。s realities. It also analyses legal and institutional barriers of transformation, and then it brings forward the legal measures and remendations for improving the transformation. Key words: Operation。由于我國的特殊國情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點，采取這些方式來處置不良資產(chǎn)會面臨各種風險，運用的不好，不僅達不到預期的資產(chǎn)處置目標，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟和社會問題。 各國法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標之一就是處置金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)。 ② 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國際金融界、各國政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個重要課題。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過呆帳準備金，沒有核銷過呆壞帳損失。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設立模式、銀行設立模式、由其他投資者設立模式等。 ③ 例如，泰國曼谷商業(yè)銀行（ BBC） 被關閉后，其好資產(chǎn)和 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周理 .我國金融資產(chǎn)管理公司法律規(guī)制研究（碩士學位論文 ） [D].湘潭 :湘潭大學 ,. ③ 同本頁注 ① ，第 31 頁。 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制 9 資金方式的特點和弊端。 ② 我國金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個方面： 政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專門機構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權利。單就注資形式來看 ，我國金融資 產(chǎn)管理公司由政府單獨注資成立， 所以它的股東具有唯一性，即國家。上述問題的解決，并沒有一成不變的答案，往往取決于銀行不良資產(chǎn)的特性、一個國家現(xiàn)行的法律環(huán)境、市場對銀行不良資產(chǎn)的消化能力，以及債務人和不良資產(chǎn)持有者的財務能力。 ② 另一方面，銀行不良資產(chǎn)的積聚超過一定程度，銀行自身無力承受，而銀行的破產(chǎn)又會對金融系統(tǒng)和經(jīng)濟體系造成嚴重影響，進而影響政治和社會穩(wěn)定。同時，不良資產(chǎn)的集中也方便對不良資產(chǎn)實施資產(chǎn)證券化。其優(yōu)點在于充分體現(xiàn)市場原則，不足之處是逐筆評定不良貸款價格的工作量較大。 ① 這種方式不僅可以克服上述弊端，也是實現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司未來市場化運作的必然要求。債轉(zhuǎn)股的第三層含義：銀行對負債企業(yè)的債權轉(zhuǎn)變?yōu)閷鹑谫Y產(chǎn)管理公司的債權，簡稱債轉(zhuǎn)債。一方面，各級政府在推薦債轉(zhuǎn)股企業(yè)、債轉(zhuǎn)股談判 方面具有相當?shù)挠绊懥?，包括某些不當影響。無論是債權人還是債務人、債務人股東，均不享有要求他方將債權轉(zhuǎn)換為股權的當然權利，當他方提出債權轉(zhuǎn)換為股權的要求時，也不承擔必須將債權轉(zhuǎn)換為股權的當然義務。同時由于企業(yè)經(jīng)濟效益的好壞直接影響到上級 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題 比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周天勇 .債轉(zhuǎn)股的流程機理與運行風險 [J].經(jīng)濟研究 ,2020，（ 1）： 24. 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 21 政府對下級政府的考核，影響到地方稅收的增長和地方經(jīng)濟指標的優(yōu)劣狀況，地方政府往往會為債務企業(yè)提供種種支持。債轉(zhuǎn)股中的債絕大多數(shù)是合同之債，而合同之債是一種意定之債，它的形成是雙方意思表示一致、意思自治的結(jié)果。金融資產(chǎn)管理公司的獨立評審權是否 包含有否決國家經(jīng)貿(mào)委推薦企業(yè)的權利，《條例》未予明確。它不是將企業(yè)債務轉(zhuǎn)為國家資本金，更不是將企業(yè)債務一筆勾銷，而是將原來 銀行與企業(yè)間的債權債務關系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的持股與被持股的關系，由原本的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。其次，使金融資產(chǎn)管理公司失去了衡量工作業(yè)績的標準，從而也就部分失去了建立激勵和處罰機制的客觀基礎?！庇纱丝梢姡覈鹑谫Y產(chǎn)管理公司取得銀行不良資產(chǎn)的方式僅限于購買商業(yè)銀行不良貸款。不良貸款從原銀行分離出來之后 ,就有可能采取更有效的措施（有時還可能是更嚴厲的措施 ）來加強對這些貸款的管理。 確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條款及母行為不良資產(chǎn)提供擔保的必要性。同時也說明，金融資產(chǎn)管理公司只能由國家出資，因為除了國家基于某種特定的目的外，任何投資主體都不會把錢投向一個必然虧損的“項目”。這主要是針對我國金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股業(yè)務而言。 我國的金融資產(chǎn)管理公司首先是一個企業(yè)，它具有法律 所規(guī)定的企業(yè)法人所應具備的一切條件，各分支機構(gòu)都向工商行政管理部門依法登記并領取了營業(yè)執(zhí)照。 長期以來，我國國有企業(yè)形成了產(chǎn)權高度集中、所有者缺位、治理結(jié)構(gòu)失衡及內(nèi)部人控制等嚴重的問 題。政府之所以如此熱心，則是由于該問題銀行通常都是規(guī)模巨大、影響深遠、在本國的銀行體系中占據(jù)著舉足輕重的地位。 1999 年， 由財政部出資，我國成立了 信達、華融、長城、東方等四大金融資產(chǎn)管理公司，每家公司的注冊資本均為人民幣 100 億元，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。 ⑤ 1997 年 韓國政府根據(jù)同年8 月 頒布的《金融機構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案》（以下簡稱《韓國資產(chǎn)管理公司法》）重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司。 ④ 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實務 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ⑤ 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運作設計 [M].北 京 :經(jīng)濟管理出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機，金融危機又進一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 ③ 一般來說，專門處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 依據(jù)一個國家的特別法律或特別政策而成立。s FAMC .................................38 Section 2 the Legal and System Obstacle of Transformation ...........................38 Section 3 the Perfection of the Legal Mechanisms on the Transformation ......40 Conclusion ............................................................................................................... 42 Bibliography ........................................................................................................... 43 引 言 1 引 言 20 世紀 80 年代以來，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)問題引起了國際金融界的廣泛重視 。最后，分析了我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。在此基礎上，介紹并論述我國金融資產(chǎn)管理公司的設立模式以及采取這種設立模式的經(jīng)濟金融背景。s FAMC . 38 Section 1 the Transformation Practice of China39。 ② 在我國，金融資產(chǎn)管理公司是指專業(yè)化收購、管理和處置國有銀行不良貸款的國有獨資非銀行金融機構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標，依法獨立承擔民事責任。 ⑤ 因 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 陳祖基 ,徐蘇江 .金融資產(chǎn)管理公司的法律問題 [J].上海金融 ,2020，（ 4）： 5051. ③ 同本頁注 ① ，第 3437 頁。原韓國資產(chǎn)管理公司KAMCO 是一家國有公司， 于 1962 年根據(jù)《韓國發(fā)展銀行法案》成立， 作為韓國發(fā)展銀行 (Korea Development Bank， KDB)的一個分支機構(gòu)，主要職能有處理金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)、處理國家法人公司的清算等。 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 6 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制 在我國經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌過程中，銀行等金融機構(gòu)積累了大量的不良資產(chǎn)，尤其是四大國有商業(yè)銀行 。“此種模式的金融資產(chǎn)管理公司一般都會得到政府的鼎力支持。在計劃經(jīng)濟體制下，銀行是國家的，信貸規(guī)模受國家政策嚴格控制，銀行吃國家的大鍋飯，沒有真正的商業(yè)銀行 ， 國有企業(yè)經(jīng)營所需資金由國家撥付 。 此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是具有獨立法人資格的國有獨資金融企業(yè)。 ④ 階段持股性。金融資產(chǎn)管理公司不以 營 利為經(jīng)營目標，而以最大限度的保全資產(chǎn)減少損失為經(jīng)營目標，也就是說，金融資產(chǎn)管理 公司自成立之初便決定了其只能虧損而不可能盈利的命運，這是金融資產(chǎn)管理公司與傳統(tǒng)企業(yè)最主要的區(qū)別。 預測好銀行的基本面，包括資本充足率和未來盈利能力。 強化信用紀律。 ① 《條例》第 11 條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司按照國務院確定的范圍和額度收購國有商業(yè)銀行不良貸款；超出確定的范圍或者額度收購的，須經(jīng)國務院專項審批。首先，它