【正文】 如在有限責(zé)任公司債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務(wù)人股東談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為新老股東之間的直接交易；在股份有限公司（特別是上市公司）債轉(zhuǎn)股交易中，債權(quán)人主要與債務(wù)人本人談判、協(xié)商，更多地體現(xiàn)為債務(wù)人代表其股東與債權(quán)人進(jìn)行交易。 ② 從金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的實(shí)踐看，我國(guó)現(xiàn)階段的債轉(zhuǎn)股是一種典型的政策性債轉(zhuǎn)股，具有明顯的政策性特點(diǎn)。所謂資產(chǎn)處置，是指金融資產(chǎn)管理公司在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，綜合運(yùn)用國(guó)家賦予的一切手段和方法，遵循一定的原則和程序，對(duì)擁有的或享有處分權(quán)的資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值變現(xiàn)和價(jià)值提升等資產(chǎn)運(yùn)作活動(dòng)的總稱。 ② 可見(jiàn)，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)取得的定價(jià)原則是將不良貸款的本息賬面價(jià)值作為購(gòu)買價(jià)格，而無(wú)償劃撥則是例外。當(dāng)債權(quán)人分散、同一抵押物分散抵押給多個(gè)債權(quán)人，以及債務(wù)人的規(guī)模和影響力比債權(quán)銀行更大時(shí)，將不良資產(chǎn)集中到金融資產(chǎn)管理公司就顯得尤為重要。不良資產(chǎn)從問(wèn)題銀行的剝離，有利于銀行管理層集中精力重建銀行，發(fā)展新的貸款業(yè)務(wù)。壞銀行的一般形態(tài)是金融資產(chǎn)管理公司，它是經(jīng)金融監(jiān)管當(dāng)局或其他政府部門特許設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)。但是，它又有專門的行政法規(guī)加以規(guī)范，與我國(guó)公司法上規(guī)定的國(guó)有獨(dú)資公司不盡相同，屬于特殊的國(guó)有獨(dú)資公司。在我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，在不良資產(chǎn)的資產(chǎn)范圍選擇、資產(chǎn)的處置方式 上 都受到了政府的較大影響。 ① 同時(shí)，由于國(guó)有企業(yè)本身的制度缺陷，難以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，導(dǎo)致銀行的不良資產(chǎn)大量積聚。從整體上看，政府是出資人，大體屬于上述政府 設(shè)立 金融資產(chǎn)管理公司 的 模式。如美國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì) 1989 年通過(guò)的《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法》成立 的 重組信托公司；韓 國(guó)政府根據(jù) 1997 年頒布的《金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案》重新組建 的 韓國(guó)資產(chǎn)管理公司 KAMCO；泰國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì)通過(guò)的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立 的 實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國(guó)金第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 7 融重組機(jī)構(gòu) FRA；馬來(lái)西亞政府根據(jù) 1998 年的《資產(chǎn)管理公司法》設(shè)立 的 一家名為 DANAHARTA 的金融資產(chǎn)管理公司 ， ① 都是采取的這種模式。但是，直到 1999 年，中國(guó)政府才終于作出了分別組建對(duì)應(yīng)四大國(guó)有商業(yè)銀行的資產(chǎn)管理公司的重大政策舉措。 20 世紀(jì) 80 年代，美國(guó)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴(yán)重資不抵債，發(fā)生了儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)。 各國(guó)規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。本文對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進(jìn)行了分析，并對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標(biāo)模式和法律機(jī)制做初步探討。s FAMC ... 6 Subchaper 1 Establishment Models of the FAMC ............................................. 6 Section 1 by the Government ...........................................................................6 Section 2 by the Bank ......................................................................................7 Section 3 by other Investors .............................................................................7 Subchaper 2 Establishment Pattern of China39。我國(guó)為了處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。s realities. It also analyses legal and institutional barriers of transformation, and then it brings forward the legal measures and remendations for improving the transformation. Key words: Operation。由于我國(guó)的特殊國(guó)情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點(diǎn)，采取這些方式來(lái)處置不良資產(chǎn)會(huì)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，運(yùn)用的不好，不僅達(dá)不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標(biāo)，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問(wèn)題。 各國(guó)法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標(biāo)之一就是處置金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。 ② 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國(guó)際金融界、各國(guó)政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個(gè)重要課題。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過(guò)呆帳準(zhǔn)備金，沒(méi)有核銷過(guò)呆壞帳損失。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設(shè)立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設(shè)立模式、銀行設(shè)立模式、由其他投資者設(shè)立模式等。 ③ 例如，泰國(guó)曼谷商業(yè)銀行（ BBC） 被關(guān)閉后，其好資產(chǎn)和 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問(wèn)題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 周理 .我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司法律規(guī)制研究（碩士學(xué)位論文 ） [D].湘潭 :湘潭大學(xué) ,. ③ 同本頁(yè)注 ① ，第 31 頁(yè)。 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 9 資金方式的特點(diǎn)和弊端。 ② 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面： 政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專門機(jī)構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權(quán)利。單就注資形式來(lái)看 ，我國(guó)金融資 產(chǎn)管理公司由政府單獨(dú)注資成立， 所以它的股東具有唯一性，即國(guó)家。上述問(wèn)題的解決，并沒(méi)有一成不變的答案，往往取決于銀行不良資產(chǎn)的特性、一個(gè)國(guó)家現(xiàn)行的法律環(huán)境、市場(chǎng)對(duì)銀行不良資產(chǎn)的消化能力，以及債務(wù)人和不良資產(chǎn)持有者的財(cái)務(wù)能力。 ② 另一方面，銀行不良資產(chǎn)的積聚超過(guò)一定程度，銀行自身無(wú)力承受，而銀行的破產(chǎn)又會(huì)對(duì)金融系統(tǒng)和經(jīng)濟(jì)體系造成嚴(yán)重影響，進(jìn)而影響政治和社會(huì)穩(wěn)定。同時(shí)，不良資產(chǎn)的集中也方便對(duì)不良資產(chǎn)實(shí)施資產(chǎn)證券化。其優(yōu)點(diǎn)在于充分體現(xiàn)市場(chǎng)原則，不足之處是逐筆評(píng)定不良貸款價(jià)格的工作量較大。 ① 這種方式不僅可以克服上述弊端，也是實(shí)現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司未來(lái)市場(chǎng)化運(yùn)作的必然要求。債轉(zhuǎn)股的第三層含義：銀行對(duì)負(fù)債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)金融資產(chǎn)管理公司的債權(quán)，簡(jiǎn)稱債轉(zhuǎn)債。一方面，各級(jí)政府在推薦債轉(zhuǎn)股企業(yè)、債轉(zhuǎn)股談判 方面具有相當(dāng)?shù)挠绊懥Γ承┎划?dāng)影響。無(wú)論是債權(quán)人還是債務(wù)人、債務(wù)人股東，均不享有要求他方將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當(dāng)然權(quán)利，當(dāng)他方提出債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的要求時(shí)，也不承擔(dān)必須將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當(dāng)然義務(wù)。同時(shí)由于企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的好壞直接影響到上級(jí) ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問(wèn)題 比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 周天勇 .債轉(zhuǎn)股的流程機(jī)理與運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn) [J].經(jīng)濟(jì)研究 ,2020，（ 1）： 24. 第三章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制 21 政府對(duì)下級(jí)政府的考核，影響到地方稅收的增長(zhǎng)和地方經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的優(yōu)劣狀況，地方政府往往會(huì)為債務(wù)企業(yè)提供種種支持。債轉(zhuǎn)股中的債絕大多數(shù)是合同之債，而合同之債是一種意定之債，它的形成是雙方意思表示一致、意思自治的結(jié)果。金融資產(chǎn)管理公司的獨(dú)立評(píng)審權(quán)是否 包含有否決國(guó)家經(jīng)貿(mào)委推薦企業(yè)的權(quán)利，《條例》未予明確。它不是將企業(yè)債務(wù)轉(zhuǎn)為國(guó)家資本金，更不是將企業(yè)債務(wù)一筆勾銷，而是將原來(lái) 銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的持股與被持股的關(guān)系，由原本的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。其次，使金融資產(chǎn)管理公司失去了衡量工作業(yè)績(jī)的標(biāo)準(zhǔn)，從而也就部分失去了建立激勵(lì)和處罰機(jī)制的客觀基礎(chǔ)?！庇纱丝梢?jiàn)，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司取得銀行不良資產(chǎn)的方式僅限于購(gòu)買商業(yè)銀行不良貸款。不良貸款從原銀行分離出來(lái)之后 ,就有可能采取更有效的措施（有時(shí)還可能是更嚴(yán)厲的措施 ）來(lái)加強(qiáng)對(duì)這些貸款的管理。 確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條款及母行為不良資產(chǎn)提供擔(dān)保的必要性。同時(shí)也說(shuō)明，金融資產(chǎn)管理公司只能由國(guó)家出資，因?yàn)槌藝?guó)家基于某種特定的目的外，任何投資主體都不會(huì)把錢投向一個(gè)必然虧損的“項(xiàng)目”。這主要是針對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而言。 我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司首先是一個(gè)企業(yè)，它具有法律 所規(guī)定的企業(yè)法人所應(yīng)具備的一切條件，各分支機(jī)構(gòu)都向工商行政管理部門依法登記并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)國(guó)有企業(yè)形成了產(chǎn)權(quán)高度集中、所有者缺位、治理結(jié)構(gòu)失衡及內(nèi)部人控制等嚴(yán)重的問(wèn) 題。政府之所以如此熱心，則是由于該問(wèn)題銀行通常都是規(guī)模巨大、影響深遠(yuǎn)、在本國(guó)的銀行體系中占據(jù)著舉足輕重的地位。 1999 年， 由財(cái)政部出資，我國(guó)成立了 信達(dá)、華融、長(zhǎng)城、東方等四大金融資產(chǎn)管理公司，每家公司的注冊(cè)資本均為人民幣 100 億元，專門處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。 ⑤ 1997 年 韓國(guó)政府根據(jù)同年8 月 頒布的《金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案》（以下簡(jiǎn)稱《韓國(guó)資產(chǎn)管理公司法》）重新組建了韓國(guó)資產(chǎn)管理公司。 ④ 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實(shí)務(wù) [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ⑤ 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運(yùn)作設(shè)計(jì) [M].北 京 :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,. 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機(jī)，金融危機(jī)又進(jìn)一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 ③ 一般來(lái)說(shuō)，專門處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 依據(jù)一個(gè)國(guó)家的特別法律或特別政策而成立。s FAMC .................................38 Section 2 the Legal and System Obstacle of Transformation ...........................38 Section 3 the Perfection of the Legal Mechanisms on the Transformation ......40 Conclusion ............................................................................................................... 42 Bibliography ........................................................................................................... 43 引 言 1 引 言 20 世紀(jì) 80 年代以來(lái)，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)問(wèn)題引起了國(guó)際金融界的廣泛重視 。最后，分析了我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。在此基礎(chǔ)上，介紹并論述我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式以及采取這種設(shè)立模式的經(jīng)濟(jì)金融背景。s FAMC . 38 Section 1 the Transformation Practice of China39。 ② 在我國(guó)，金融資產(chǎn)管理公司是指專業(yè)化收購(gòu)、管理和處置國(guó)有銀行不良貸款的國(guó)有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 ⑤ 因 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問(wèn)題比較研究 [M].北京 :中國(guó)金融出版社 ,. ② 陳祖基 ,徐蘇江 .金融資產(chǎn)管理公司的法律問(wèn)題 [J].上海金融 ,2020，（ 4）： 5051. ③ 同本頁(yè)注 ① ，第 3437 頁(yè)。原韓國(guó)資產(chǎn)管理公司KAMCO 是一家國(guó)有公司， 于 1962 年根據(jù)《韓國(guó)發(fā)展銀行法案》成立， 作為韓國(guó)發(fā)展銀行 (Korea Development Bank， KDB)的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，主要職能有處理金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)、處理國(guó)家法人公司的清算等。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 6 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 在我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌過(guò)程中，銀行等金融機(jī)構(gòu)積累了大量的不良資產(chǎn)，尤其是四大國(guó)有商業(yè)銀行 ?！按朔N模式的金融資產(chǎn)管理公司一般都會(huì)得到政府的鼎力支持。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，銀行是國(guó)家的，信貸規(guī)模受國(guó)家政策嚴(yán)格控制，銀行吃國(guó)家的大鍋飯，沒(méi)有真正的商業(yè)銀行 ， 國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)所需資金由國(guó)家撥付 。 此可見(jiàn)，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是具有獨(dú)立法人資格的國(guó)有獨(dú)資金融企業(yè)。 ④ 階段持股性。金融資產(chǎn)管理公司不以 營(yíng) 利為經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，而以最大限度的保全資產(chǎn)減少損失為經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，也就是說(shuō)，金融資產(chǎn)管理 公司自成立之初便決定了其只能虧損而不可能盈利的命運(yùn)，這是金融資產(chǎn)管理公司與傳統(tǒng)企業(yè)最主要的區(qū)別。 預(yù)測(cè)好銀行的基本面，包括資本充足率和未來(lái)盈利能力。 強(qiáng)化信用紀(jì)律。 ① 《條例》第 11 條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司按照國(guó)務(wù)院確定的范圍和額度收購(gòu)國(guó)有商業(yè)銀行不良貸款；超出確定的范圍或者額度收購(gòu)的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院專項(xiàng)審批。首先，它