【正文】 Chapter 2 Legal Mechanism on the Establishment of China39。s FAMC ... 6 Subchaper 1 Establishment Models of the FAMC ............................................. 6 Section 1 by the Government ...........................................................................6 Section 2 by the Bank ......................................................................................7 Section 3 by other Investors .............................................................................7 Subchaper 2 Establishment Pattern of China39。s FAMC .................................... 8 Subchaper 3 Legal Status of China39。s FAMC...................................................... 9 Chapter 3 Legal Mechanisms on the Operation of China39。s FAMC ... 13 Subchaper 1 Operation Models of FAMC ........................................................ 13 Subchaper 2 Acquisition of the Nonperforming Assets .................................. 15 Subchaper 3 Disposition of the Nonperforming Assets .................................. 17 Section 1 Transformation of Debt to Equity Shares ......................................17 Section 2 Asset Securitization........................................................................23 Section 3 Sale .................................................................................................30 Chapter 4 Legal Mechanisms on the Termination and Transformation of China39。s FAMC ............................................................................. 34 Subchaper 1 Termination and Transformation Patterns of the FAMC ........ 34 Subchaper 2 the Termination and Transformation Pattern of China39。s FAMC ......................................................................................................... 35 Subchaper 3 Legal Mechanisms on the Transformation of China39。s FAMC . 38 Section 1 the Transformation Practice of China39。s FAMC .................................38 Section 2 the Legal and System Obstacle of Transformation ...........................38 Section 3 the Perfection of the Legal Mechanisms on the Transformation ......40 Conclusion ............................................................................................................... 42 Bibliography ........................................................................................................... 43 引 言 1 引 言 20 世紀(jì) 80 年代以來，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)問題引起了國際金融界的廣泛重視 。國際金融界達(dá)成共識，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)積聚到一定程度就有可能引發(fā)銀行危機(jī)，甚至導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致金融危機(jī)。因此，設(shè)立專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置銀行不良資產(chǎn)成為各國的共同課題。至上個(gè)世紀(jì) 90 年代，我國四大國有商業(yè)銀行因 各 種原因也集聚了相當(dāng)數(shù)量的不良資產(chǎn)，并且成為我國四大商業(yè)銀行實(shí)現(xiàn)市場化運(yùn)作的巨大障礙，嚴(yán)重影響銀行的國際競爭力及安全運(yùn)作。為保證四大國有銀行的穩(wěn)健運(yùn)行，擺脫歷史包袱，更好的面對入世后面臨的激烈國際競爭，我國政府 成立了四大金融資產(chǎn)管理公司，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。 四大金融資產(chǎn)管理公 司成立后，綜合運(yùn)用各種手段處理我國商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，除了直接 行使債權(quán)之 外，主要采取了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)（簡稱債轉(zhuǎn)股）、資產(chǎn)證券化、不良資產(chǎn) 出售的方式。由于我國的特殊國情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點(diǎn)，采取這些方式來處置不良資產(chǎn)會面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，運(yùn)用的不好，不僅達(dá)不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標(biāo)，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟(jì)和社會問題。本文擬就金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置面臨的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，并就如何預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)提出建議和意見， 以 促使金融資產(chǎn)管理公司更加有 效的運(yùn)作。 金融資產(chǎn)管理公司在完成其歷史任務(wù)后，即面臨終止和轉(zhuǎn)型的問題。本文對我國金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進(jìn)行了分析，并對我國金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標(biāo)模式和法律機(jī)制做初步探討。 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 2 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 概念 與特征 資產(chǎn)管理，通常是指一種“受人之托、代人理財(cái)”的信托業(yè)務(wù)。從這個(gè)意義上看，凡是主要從事此類業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或組織都可以稱為資產(chǎn)管理公司。在當(dāng)今國際金融市場上，存在著兩種類型的資產(chǎn)管理公司：一類是進(jìn)行正常資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資產(chǎn)管理公司，另一類是專門處理金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn) 的資產(chǎn)管理公司。 ① 本文所指的金融資產(chǎn)管理公司是指專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。由于銀行自身清理不良資產(chǎn)會遇到法律法規(guī)限制、專業(yè)技術(shù)知識不足、管理能力不夠和信息來源不充分等困難，因此需要成立由有關(guān)方面人員組成的、擁有一定行政權(quán)力的金融資產(chǎn)管理公司來專門清理不良資產(chǎn)。 ② 在我國，金融資產(chǎn)管理公司是指專業(yè)化收購、管理和處置國有銀行不良貸款的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 ③ 一般來說，專門處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 依據(jù)一個(gè)國家的特別法律或特別政策而成立。例如，為了應(yīng)對儲貸協(xié)會危機(jī)，美國國會 1989 年通過了《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法》，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ Resolution Trust Corporation, RTC） ，專門處理破產(chǎn)的儲貸協(xié)會的不良資產(chǎn)。此外，韓國政府根據(jù) 1997 年頒布的 《金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案》 （以下簡稱《韓國資產(chǎn)管理公司法》） 重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司 (Korea Asset Management Corporation, KAMCO)；泰國政 府根據(jù)國會通過的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立了實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國金融重組機(jī)構(gòu) FRA(Thai Financial Sector Restructuring Agency)；馬來西亞政府根據(jù) 1998 年的《資產(chǎn)管理公司法》設(shè)立了一家名為 DANAHARTA 的金融資產(chǎn)管理公司。 ④ 這些特別法律往往賦予金融資 ① 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運(yùn)作設(shè)計(jì) [M].北京 :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,. ② 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學(xué)出版社 ,. ③ 強(qiáng)力 .金融法 [M].北 京 :法律出版社 ,. ④ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 3 產(chǎn)管理公司一些特別的權(quán)利能力，有的甚至被賦予一定的“準(zhǔn)司法權(quán)力”。 ① 如馬來西亞的 DANAHARTA 被賦予了特殊權(quán)力：向債務(wù)企業(yè)派遣特別管理人員，不履行原合同的約定，行使撤銷抵押品贖回權(quán)等。 ② 以處 置銀行不良資產(chǎn)為主要經(jīng)營目標(biāo)。 各國法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標(biāo)之一就是處置金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。 如 美國《金融機(jī)構(gòu)改革、 復(fù)興 和 實(shí)施 法》賦予美國重組信托公司的 三項(xiàng)主要目標(biāo)之一就是，在處置經(jīng)營失敗的儲蓄貸款機(jī)構(gòu)及其資產(chǎn)的過程中，爭取最高的凈現(xiàn)值回報(bào)，又 如 1997 年《 韓國資產(chǎn)管理公司法 》第 6 條規(guī)定，KAMCO 的建立是為了加快金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)的處置，同時(shí)有效支持瀕臨破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)正常經(jīng)營。 ③ 一般具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 各國規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。例如，國務(wù)院于 2020 年頒布的《金融資產(chǎn)管理公司條例》（以下簡稱《條例》）第 3 條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司以最大限度的保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。《中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司章程》第 3 條規(guī)定， 公司為具有獨(dú)立法人資格的國有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 。 第 二 節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 中外發(fā)展史 20 世紀(jì) 80 年代以來，隨著金融全球化、國際資本流動的加速、國際金融領(lǐng)域的創(chuàng)新和深化以及一些國家的體制轉(zhuǎn)軌，在許多國家和地區(qū)出現(xiàn)了直接損害銀行的穩(wěn)健與安全的巨額不良資 產(chǎn)，導(dǎo)致了整個(gè)銀行業(yè)的危機(jī)，危及整個(gè)銀行體系的穩(wěn)定，破壞國民經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，世界上有 120 多個(gè)國家發(fā)生過嚴(yán)重的金融問題。 ④ 無論是市場經(jīng)濟(jì)成熟國家、新興工業(yè)國 家 還是正處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中的國家，都出現(xiàn)了 銀行業(yè)巨額 的不良資產(chǎn)導(dǎo)致銀行危機(jī)的情況。 ⑤ 因 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 陳祖基 ,徐蘇江 .金融資產(chǎn)管理公司的法律問題 [J].上海金融 ,2020，（ 4）： 5051. ③ 同本頁注 ① ，第 3437 頁。 ④ 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實(shí)務(wù) [M].北京 :中國金融出版社 ,. ⑤ 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運(yùn)作設(shè)計(jì) [M].北 京 :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機(jī)，金融危機(jī)又進(jìn)一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 全球銀行業(yè)不良資產(chǎn)地區(qū)分布之廣、數(shù)量之巨，用觸目驚心來形容絕不為過。東歐轉(zhuǎn)型國家，由于國家銀行非商業(yè)銀行化和信貸配給制，在 20 世紀(jì) 90 年代政治、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期遺留了相當(dāng)比例的不良資產(chǎn)。到 1993 年，匈牙利和波蘭的不良貸款分別占貸款總額的 29%及 31%以上。 ① 發(fā)展中國家的情況也很不樂觀，墨西哥、委內(nèi)瑞拉、阿根廷以及馬來西亞等國的銀行不良貸款比率均在 20%左右。1997 年，韓國銀行業(yè)由于外債規(guī)模過大，結(jié)構(gòu)不合理，加上亞洲金融危機(jī)的影響，使不良貸款問題急劇惡化，這反過來又加深了金融危機(jī)對經(jīng)濟(jì)的影響。 ② 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國際金融界、各國政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個(gè)重要課題。從實(shí)踐 來 看，為解決巨額不良資產(chǎn)問題，各國紛紛采取措施，許多國家成立了專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置不良資產(chǎn)。 以資產(chǎn)管理公司方式解決銀行不良資產(chǎn)問題 始 于美國。 20 世紀(jì) 80 年代，美國儲貸協(xié)會由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴(yán)重資不抵債，發(fā)生了儲貸協(xié)會危機(jī)。為了應(yīng)對危機(jī)，美國國會于 1989 年通過了《金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法案》，同年 8 月根據(jù)該