【正文】 ept and Character of the FAMC .......................................... 2 Subchaper 2 History of the FAMC...................................................................... 3 Chapter 2 Legal Mechanism on the Establishment of China39。本章在分析了金融資產(chǎn)管理公司的各種終止（轉(zhuǎn)型）模式后，根據(jù)我國的現(xiàn)實情況，提出我國金融資產(chǎn)管理公司的轉(zhuǎn)型目標為金融控股公司，并對實現(xiàn)轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙進行分析并提出促進和完善轉(zhuǎn)型的法律措施和建議。最后，分析了我國金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。本章分析了金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征，對中外的發(fā)展歷史作了簡單的介紹，并對本論文的研究對象進行了適當?shù)亩ㄎ?。?nèi)容摘要 內(nèi)容摘要 金融資產(chǎn)管理公司是專門清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機構(gòu)。 除前言和結(jié)語外，全文共分四章： 第一章為金融資產(chǎn)管理公司概述。在此基礎上，介紹并論述我國金融資產(chǎn)管理公司的設立模式以及采取這種設立模式的經(jīng)濟金融背景。 第四章是對我國金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機制做出論述。 Transformation。s FAMC...................................................... 9 Chapter 3 Legal Mechanisms on the Operation of China39。s FAMC . 38 Section 1 the Transformation Practice of China39。至上個世紀 90 年代，我國四大國有商業(yè)銀行因 各 種原因也集聚了相當數(shù)量的不良資產(chǎn)，并且成為我國四大商業(yè)銀行實現(xiàn)市場化運作的巨大障礙，嚴重影響銀行的國際競爭力及安全運作。本文擬就金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置面臨的風險進行分析，并就如何預防風險提出建議和意見， 以 促使金融資產(chǎn)管理公司更加有 效的運作。從這個意義上看，凡是主要從事此類業(yè)務的機構(gòu)或組織都可以稱為資產(chǎn)管理公司。 ② 在我國，金融資產(chǎn)管理公司是指專業(yè)化收購、管理和處置國有銀行不良貸款的國有獨資非銀行金融機構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標，依法獨立承擔民事責任。 ④ 這些特別法律往往賦予金融資 ① 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運作設計 [M].北京 :經(jīng)濟管理出版社 ,. ② 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學出版社 ,. ③ 強力 .金融法 [M].北 京 :法律出版社 ,. ④ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 3 產(chǎn)管理公司一些特別的權(quán)利能力，有的甚至被賦予一定的“準司法權(quán)力”。 如 美國《金融機構(gòu)改革、 復興 和 實施 法》賦予美國重組信托公司的 三項主要目標之一就是，在處置經(jīng)營失敗的儲蓄貸款機構(gòu)及其資產(chǎn)的過程中，爭取最高的凈現(xiàn)值回報，又 如 1997 年《 韓國資產(chǎn)管理公司法 》第 6 條規(guī)定，KAMCO 的建立是為了加快金融機構(gòu)不良資產(chǎn)的處置，同時有效支持瀕臨破產(chǎn)企業(yè)恢復正常經(jīng)營?！吨袊胚_資產(chǎn)管理公司章程》第 3 條規(guī)定， 公司為具有獨立法人資格的國有獨資非銀行金融機構(gòu)，獨立承擔民事責任 。 ⑤ 因 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 陳祖基 ,徐蘇江 .金融資產(chǎn)管理公司的法律問題 [J].上海金融 ,2020，（ 4）： 5051. ③ 同本頁注 ① ，第 3437 頁。到 1993 年，匈牙利和波蘭的不良貸款分別占貸款總額的 29%及 31%以上。從實踐 來 看，為解決巨額不良資產(chǎn)問題，各國紛紛采取措施，許多國家成立了專門的金融資產(chǎn)管理公司來處置不良資產(chǎn)。資產(chǎn)重組信托公司被賦予了廣泛的權(quán)力，采取一切必要的措施來解決破產(chǎn)的儲貸協(xié)會形成的問題。原韓國資產(chǎn)管理公司KAMCO 是一家國有公司， 于 1962 年根據(jù)《韓國發(fā)展銀行法案》成立， 作為韓國發(fā)展銀行 (Korea Development Bank， KDB)的一個分支機構(gòu)，主要職能有處理金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)、處理國家法人公司的清算等。 ① 此外，德國、波蘭、泰國、馬來西亞等國家為清理本國銀行的不良資產(chǎn)都成立了類似的金融資產(chǎn)管理公司。這樣，不良貸款不斷累積，金融風險逐漸孕育，成為經(jīng)濟運行中一個重大隱患，如果久拖不決，有可能危及金融秩序和社會安定，影響我國 國有 銀行的 下一步發(fā)展和改革進程。 2020 年 11 月 10 日，中國政府頒布實施了《金融資產(chǎn)管理公司條例》，作為 規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的特別行政法規(guī)。 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 6 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機制 在我國經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌過程中，銀行等金融機構(gòu)積累了大量的不良資產(chǎn)，尤其是四大國有商業(yè)銀行 。 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設立模式 任何一種新的法律制度的誕生，總是有其深刻的經(jīng)濟背景。 一、政府設立模式 銀行不良資產(chǎn)的形成總是與政府的經(jīng)濟政策導向有關(guān)系， 由此形成的大量不良資產(chǎn)由政府動用國家資源來化解也就理所應當。 二、由銀行設立模式 此種模式是指 商 業(yè)銀行為解決困擾其自身的不良資產(chǎn)問題、保持其持續(xù)正常經(jīng)營能力，而 在政府支持下、主要由問題銀行自身發(fā)起設立金融資產(chǎn)管理公司?！按朔N模式的金融資產(chǎn)管理公司一般都會得到政府的鼎力支持。 如泰國政府為了彌補財政資金的不足，加快銀行不良資產(chǎn)處置的速度，鼓勵民營資金進入銀行不良資產(chǎn)處置系統(tǒng)。 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 8 負債被轉(zhuǎn)到國有的泰京銀行（ Krung Thai Bank， KTB），只剩下不良資 產(chǎn)的曼谷商業(yè)銀行（ BBC）被轉(zhuǎn)化為一家民營的金融資產(chǎn)管理公司?？紤]到四家國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)規(guī)模較大， 我國 成立四家金融資產(chǎn)管理公司分別處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，形成了一種既分工又合作的格局，與上述第一種模式中國家只成立一家 金融資產(chǎn)管理公司來集中處理銀行不良資產(chǎn)不同。在計劃經(jīng)濟體制下，銀行是國家的，信貸規(guī)模受國家政策嚴格控制，銀行吃國家的大鍋飯，沒有真正的商業(yè)銀行 ， 國有企業(yè)經(jīng)營所需資金由國家撥付 。 ② 在 20 世紀 80 年代以后，雖然我國實現(xiàn)經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌，并在 1987 年后開始實行“撥改貸”的政策，即由銀行貸款來維持國有企業(yè)的生產(chǎn)和投資，以改變企業(yè)無償占用國家資金的狀況。銀行的資金被用于財政性的用途，從而使信貸資金的流動遵循的不是借貸資金的運作規(guī)律，而是財政資金的運作規(guī)律與特征，使銀行資金的運 行徒有貸款之名，行財政撥款之實。 總之，成立四大金融資產(chǎn)管理公司，處置我國銀行的不良資產(chǎn)，是在借鑒國際經(jīng)驗的基礎上，結(jié)合我國的實際，選擇的適合我國國情的設立模式。 此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是具有獨立法人資格的國有獨資金融企業(yè)。 ③ ① 王松奇，主編 .中國向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國經(jīng)濟出版社 ,. ② 強力 .金融法 [M].北京 :法律出版社 ,. ③ 宋海 ,任兆璋 ， 主編 .合作金融、金融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 [M].廣州 :華南理工大學出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運作的法律機制研究 10 其次，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于金融企業(yè)，是企業(yè)性質(zhì)的金融機構(gòu)。雖然《條例》第 3 條規(guī)定， 金融資產(chǎn)管理公司以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營目標。同時，強調(diào)金融資產(chǎn)管理公司的政策性并不否認它們的商業(yè)化發(fā)展方向。 ④ 階段持股性。因此，其持股具有階段性特點。財政部作為國家授權(quán)的投資部門，在法律上承擔了出資者的權(quán)利和義務。金融資產(chǎn)管理公司是在四大國有商業(yè)銀行巨額不良資產(chǎn)威脅到我國金融體系的穩(wěn)定，且對國民經(jīng)濟的持續(xù)、健康發(fā)展帶來不利影響的情況下，為化解金融風 險，較好解決國有商業(yè)銀行的不良貸款問題，維護國有商業(yè)銀行的信譽和提高其國際競爭力，建立一個健康和可持續(xù)發(fā)展的銀行體系，通過行政手段設立的，并不像其他企業(yè)是市場經(jīng)濟自發(fā)形成的。金融資產(chǎn)管理公司不以 營 利為經(jīng)營目標，而以最大限度的保全資產(chǎn)減少損失為經(jīng)營目標，也就是說，金融資產(chǎn)管理 公司自成立之初便決定了其只能虧損而不可能盈利的命運，這是金融資產(chǎn)管理公司與傳統(tǒng)企業(yè)最主要的區(qū)別。 ① 綜上所述，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)是具有獨立法人資格的國有獨資金融企業(yè)，既是一種特殊的金融企業(yè)，也是一種特殊的國有獨資公司。 ① 近二十年來，各國在處置銀行不良資產(chǎn)的實踐中，普遍運用組建金融資產(chǎn)管理公司或者類似金融資產(chǎn)管理公司的專門機構(gòu)的方式對銀行不良資產(chǎn)進行剝離和重組（處置），即采取了所謂的“好 /壞銀行”模式。 ② “好 /壞銀行”模式的具體操作程序主要包括： 確定母銀行需要轉(zhuǎn)移的不良資產(chǎn)范圍。 預測好銀行的基本面，包括資本充足率和未來盈利能力。從客觀形勢上講： 一方面，當一個國家的金融機構(gòu)被大面積關(guān)閉時，即使存在完善的存款保險機制，也不足以應付儲戶洪水 般的支付要求。這種情形也客觀要求政府組建金融資產(chǎn)管理公司或者鼓勵成立民營的金融資產(chǎn)管理公司來剝離問題銀行的巨額不良資產(chǎn)，在實現(xiàn)“壞銀行”向“好銀行”轉(zhuǎn)變的同時，使銀行不良資產(chǎn)得到迅速處置、控制并盡 量減少損失。當銀行不良資產(chǎn)相對于銀行總資產(chǎn)達到一定程度時，這種剝離特別有必要。 強化信用紀律。在缺乏資產(chǎn)管理專門知識的情形下，將金融機構(gòu)的不良資產(chǎn)集中到一個或一些資產(chǎn)管理公司 ，對各種不良資產(chǎn)進行分類管理、分類營銷， 可 ① 王松奇，主編 .中國向不良資產(chǎn)宣戰(zhàn) [M].北京 :中國經(jīng)濟出版社 ,. ② 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ③ 同上。 強化談判優(yōu)勢。 ③ 就筆者看來，“好 /壞銀行”模式最重要的優(yōu)勢在于：金融資產(chǎn)管理公司可以克服銀行自身在處置不良資產(chǎn) 方面專門知識以及專門技術(shù)的不足，并可以突破銀行處置不良資產(chǎn)手段上的法律限制，并通過確立明確的目標和建立相應的激勵機制，充分利用法律賦予它的特殊法律地位和運作手段，從而可以以最小的成本、最快的速度處置銀行不良資產(chǎn)，并在此基礎上實現(xiàn)不良資產(chǎn)回收的最大化。 ① 《條例》第 11 條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司按照國務院確定的范圍和額度收購國有商業(yè)銀行不良貸款；超出確定的范圍或者額度收購的，須經(jīng)國務院專項審批。在這種方式下，由中介機構(gòu)逐筆評定不良資產(chǎn)的價格，資產(chǎn)管理公司以此價格收購不良資產(chǎn)。 在定價方面，我國金融資產(chǎn)管理公司可謂獨樹一幟。這是由我國銀行不良資產(chǎn)的形成原因所決定的。首先，它違背了合同法和市場交換的基本原則。在這種方式下， 相關(guān)法律 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,2020. 4862. ② 同上，第 213 頁。當然，在定價中，也要避免繁瑣的程序，努力實現(xiàn)準確與速度的平衡。從實踐來看 ，外國金融資產(chǎn)管理公司采取的資產(chǎn)管理和處置方式有：債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、公開拍賣、資產(chǎn)管理合同、股本合伙和合資經(jīng)營等。在我國，所謂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是特指由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體，將商業(yè)銀行原有的不良信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)為金融資產(chǎn)管理公司對企業(yè)的股權(quán)。這是債轉(zhuǎn)股的最主要的目的。這是在實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的同時，保證國家金融安全、避免銀行陷入投資風險而必須采取 的措施， 既實現(xiàn)國有企業(yè)減債增資，又實現(xiàn)為國有銀行減少不良資產(chǎn)的雙重目的。中國 共產(chǎn)黨十五屆五中全會通過的《關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》賦予金融資產(chǎn)管理公司一項重要任務，即對一部分國有企業(yè)實施債轉(zhuǎn)股，推動國有企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制。金融資產(chǎn)管理公司只能對原國家經(jīng)貿(mào)委推薦的企業(yè)進行獨立評審。 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運行的法律機制 19 準。但另一方面，地方政府 承擔 了 幫助企業(yè)減員增效、下崗分流、分離企業(yè)辦社會等責任。債權(quán)人基于其與債務人和 /或債務人股東之間的協(xié)議而向債務人出資、增加債務人 注冊資本或與債務人新設公司，因此產(chǎn)生債權(quán)人向債務人或新公司繳付出資的義務，以其債權(quán)抵付后成為債務人或者新公司的股東，依法取得股權(quán)。 債轉(zhuǎn)股要遵循民法的意思自治原則。此兩個債權(quán)債務 關(guān)系的存在，即構(gòu)成了抵銷的基本條件：雙方互負債務，互享債權(quán)。換言之，債權(quán)是否轉(zhuǎn)換成股權(quán)、何時轉(zhuǎn)換、在何種條件下轉(zhuǎn)換等均是有關(guān)法律關(guān)系當事人談判、協(xié)商的結(jié)果。如果沒有恰當?shù)姆芍贫劝才鸥髦黧w在債轉(zhuǎn)股中的權(quán)利和義務、 權(quán)力和 責任，平衡各主體的利益，則多方主體自主博弈的過程很可能就是新的金融風險滋生的過程。一些并不符合條件的債務企業(yè)可能會不擇手段進行“包裝”，使企業(yè)符合債轉(zhuǎn)股的 標準，以享受債轉(zhuǎn)股這一“最后的晚 餐”。①