【正文】 了國際金融界的廣泛重視 。 金融資產(chǎn)管理公司在完成其歷史任務(wù)后，即面臨終止和轉(zhuǎn)型的問題。 ③ 一般來說，專門處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 依據(jù)一個(gè)國家的特別法律或特別政策而成立。 ③ 一般具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 ④ 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實(shí)務(wù) [M].北京 :中國金融出版社 ,. ⑤ 黃志凌 ,何德旭 .金融資產(chǎn)管理公司的模式選擇與運(yùn)作設(shè)計(jì) [M].北 京 :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機(jī)，金融危機(jī)又進(jìn)一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 以資產(chǎn)管理公司方式解決銀行不良資產(chǎn)問題 始 于美國。 ⑤ 1997 年 韓國政府根據(jù)同年8 月 頒布的《金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國資產(chǎn)管理公司組建法案》（以下簡稱《韓國資產(chǎn)管理公司法》）重新組建了韓國資產(chǎn)管理公司。 ② 鑒于上述情況， 從 20 世紀(jì) 90 年代初開始， 在認(rèn)真分析國內(nèi)金融問題和汲取國外經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上， 不少學(xué)者開始提出運(yùn)用專門機(jī)構(gòu)處置不良資產(chǎn)的建議。 1999 年， 由財(cái)政部出資，我國成立了 信達(dá)、華融、長城、東方等四大金融資產(chǎn)管理公司，每家公司的注冊資本均為人民幣 100 億元，專門處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。從實(shí)踐來看，大部分國家都通過特別立法或者制定特別政策組建國有或者國家控股的金融資產(chǎn)管理公司。政府之所以如此熱心，則是由于該問題銀行通常都是規(guī)模巨大、影響深遠(yuǎn)、在本國的銀行體系中占據(jù)著舉足輕重的地位。 第二節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司 的 設(shè)立模式 我國成立的四家金融資產(chǎn)管理公司，都是由國家財(cái)政全額出資，每家資產(chǎn)管理公司的注冊資本均為 100 億元人民幣。 長期以來，我國國有企業(yè)形成了產(chǎn)權(quán)高度集中、所有者缺位、治理結(jié)構(gòu)失衡及內(nèi)部人控制等嚴(yán)重的問 題。這必然帶來企業(yè)在資金上通過銀行 貸款繼續(xù)吃大鍋飯和銀行貸款喪失回流付息本能的問題，最終形成我國大量債權(quán)債務(wù)難以清償?shù)慕?jīng)濟(jì)難題。 我國的金融資產(chǎn)管理公司首先是一個(gè)企業(yè)，它具有法律 所規(guī)定的企業(yè)法人所應(yīng)具備的一切條件，各分支機(jī)構(gòu)都向工商行政管理部門依法登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。但這種經(jīng)營目標(biāo)并不以營利為唯一出發(fā)點(diǎn)，其核心任務(wù)在于推進(jìn)國企改革，改善我國銀行資產(chǎn)狀況，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)。這主要是針對我國金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而言。因此我們認(rèn)為，我國的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于國有獨(dú)資公司。同時(shí)也說明，金融資產(chǎn)管理公司只能由國家出資，因?yàn)槌藝一谀撤N特定的目的外，任何投資主體都不會把錢投向一個(gè)必然虧損的“項(xiàng)目”。 所謂“好 /壞銀行模式，就是將母銀行的不良資產(chǎn)按照公平市價(jià)，連同已分配的儲備一并轉(zhuǎn)讓給一家獨(dú)立設(shè)立的子公司，母銀行由于轉(zhuǎn)讓了不良資產(chǎn)而成為資 產(chǎn)優(yōu)良、資本充足的“好銀行”，而子公司則由于接受了不良資產(chǎn)而成為“壞銀行”。 確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓條款及母行為不良資產(chǎn)提供擔(dān)保的必要性。 ③ 同時(shí)，“好 /壞銀行”模式至少包括以下幾點(diǎn)優(yōu)勢： 分工。不良貸款從原銀行分離出來之后 ,就有可能采取更有效的措施（有時(shí)還可能是更嚴(yán)厲的措施 ）來加強(qiáng)對這些貸款的管理。由于集中了對單個(gè)債務(wù)人的多項(xiàng)請求權(quán)，金融資產(chǎn)管理公司在與債務(wù)人談判時(shí)就比只享有單一請求權(quán)者處于更有利的地位。”由此可見，我國金融資產(chǎn)管理公司取得銀行不良資產(chǎn)的方式僅限于購買商業(yè)銀行不良貸款。根據(jù)《條例》第 12 條的規(guī)定，在國務(wù)院確定的額度內(nèi)，金融資產(chǎn)管理公司按照賬 面價(jià)值收購有關(guān)貸款本金和相對應(yīng)的計(jì)入損益的應(yīng)收未收利息；對未計(jì)入損益的應(yīng)收未收利息，實(shí)行無償劃轉(zhuǎn)。其次，使金融資產(chǎn)管理公司失去了衡量工作業(yè)績的標(biāo)準(zhǔn)，從而也就部分失去了建立激勵(lì)和處罰機(jī)制的客觀基礎(chǔ)。 第三節(jié) 我國金融資產(chǎn)管理公司對銀行不良資產(chǎn)的 處置模式、存在問題及 法律 對策 資產(chǎn)處置是金融資產(chǎn)管理公司的核心業(yè)務(wù)，也是金融資產(chǎn)管理公司實(shí)現(xiàn)最大限度保全資產(chǎn)、減少損失這一主要經(jīng)營目標(biāo)的基 本手段。它不是將企業(yè)債務(wù)轉(zhuǎn)為國家資本金，更不是將企業(yè)債務(wù)一筆勾銷，而是將原來 銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的持股與被持股的關(guān)系，由原本的還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。從上述含義我們可以了解的是：我國目前轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的債權(quán)，是國有銀行對國有企業(yè)發(fā)放貸款所形成但已轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司的債權(quán)；由上述債權(quán)轉(zhuǎn)變成的股權(quán)，是金融資產(chǎn)管理公司持有的由負(fù)債國有企業(yè)改建或者重組成的股份有限公司的股份；債轉(zhuǎn)股之后，企業(yè)的負(fù)債變成自己的資本金。金融資產(chǎn)管理公司的獨(dú)立評審權(quán)是否 包含有否決國家經(jīng)貿(mào)委推薦企業(yè)的權(quán)利，《條例》未予明確。 ① 債轉(zhuǎn)股的 基本法律關(guān)系包括債權(quán)的消滅和股權(quán)的產(chǎn)生兩個(gè)法律關(guān)系和過程，它們分別在不同的當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或終止某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并具有以下特點(diǎn)： 法律關(guān)系的當(dāng)事人僅限于債權(quán)人、債務(wù)人、債務(wù)人股東。債轉(zhuǎn)股中的債絕大多數(shù)是合同之債，而合同之債是一種意定之債，它的形成是雙方意思表示一致、意思自治的結(jié)果。 （二）債轉(zhuǎn)股存在的風(fēng)險(xiǎn) 從實(shí)踐來看，債轉(zhuǎn)股雖然表現(xiàn)出一些優(yōu)點(diǎn)，但也暴露出許多問題，包括：債轉(zhuǎn)股并不能從根本上解決國有企業(yè)內(nèi)部的 深層次矛盾和問題。同時(shí)由于企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的好壞直接影響到上級 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題 比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周天勇 .債轉(zhuǎn)股的流程機(jī)理與運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn) [J].經(jīng)濟(jì)研究 ,2020，（ 1）： 24. 第三章 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制 21 政府對下級政府的考核，影響到地方稅收的增長和地方經(jīng)濟(jì)指標(biāo)的優(yōu)劣狀況，地方政府往往會為債務(wù)企業(yè)提供種種支持。” ② 具體的講，金融資產(chǎn)管理公司通過債轉(zhuǎn)股處置不良資產(chǎn)的過程中可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)至少包含以下幾點(diǎn)： 債轉(zhuǎn)股的進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)，即選擇和決定債轉(zhuǎn)股目標(biāo)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn) 首先，由于信息不對稱，金融資產(chǎn)管理公司往往處于不利地位。無論是債權(quán)人還是債務(wù)人、債務(wù)人股東，均不享有要求他方將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當(dāng)然權(quán)利，當(dāng)他方提出債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的要求時(shí)，也不承擔(dān)必須將債權(quán)轉(zhuǎn)換為股權(quán)的當(dāng)然義務(wù)。 ④ 股權(quán)的產(chǎn)生和債權(quán)的消滅發(fā)生的時(shí)間相互銜接并互為因果關(guān)系。一方面，各級政府在推薦債轉(zhuǎn)股企業(yè)、債轉(zhuǎn)股談判 方面具有相當(dāng)?shù)挠绊懥?，包括某些不?dāng)影響。第二，債轉(zhuǎn)股的組織、指導(dǎo)和協(xié)調(diào)者為原國家經(jīng)貿(mào)委，債轉(zhuǎn)股企業(yè)的范圍也由原國家經(jīng)貿(mào)委確定。債轉(zhuǎn)股的第三層含義：銀行對負(fù)債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷鹑谫Y產(chǎn)管理公司的債權(quán)，簡稱債轉(zhuǎn)債。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，一般是指債權(quán)人擁有的對欠債公司的債權(quán)通 ① 石召奎 .中國 AMC 探源 [M].北京 :中國計(jì)劃出版社 ,. ② 楊凱生，主編 .金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置實(shí)務(wù) [M].北京 :中國金融出版社 ,. ③ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 18 過價(jià)值轉(zhuǎn)換而成為對債務(wù)公司的股權(quán)。 ① 這種方式不僅可以克服上述弊端，也是實(shí)現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司未來市場化運(yùn)作的必然要求。但是，這種定價(jià)的弊端也是顯而易見的。其優(yōu)點(diǎn)在于充分體現(xiàn)市場原則，不足之處是逐筆評定不良貸款價(jià)格的工作量較大。 ④ ① 魏建 ,張虹 .論金融不良資產(chǎn)的清算 [M].北京 :經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社 ,. ② DAVID, WOO. Two Approaches to Resolving Nonperforming Assets During Financial Crises[R]. IMF Working Paper,WP\00\ .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ③ 石召奎 .中 國 AMC 探源 [M].北京 :中國計(jì)劃出版社 ,. ④ 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. 我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 16 縱觀各國的實(shí)踐，金融資產(chǎn)管理公司取得銀行不良資產(chǎn)的 主要 方式有三：整體接收、購買及信托。同時(shí)，不良資產(chǎn)的集中也方便對不良資產(chǎn)實(shí)施資產(chǎn)證券化。當(dāng)銀行需要從資本市場籌集資本時(shí)，這一點(diǎn)就顯得尤為重要。 ② 另一方面，銀行不良資產(chǎn)的積聚超過一定程度，銀行自身無力承受，而銀行的破產(chǎn)又會對金融系統(tǒng)和經(jīng)濟(jì)體系造成嚴(yán)重影響，進(jìn)而影響政治和社會穩(wěn)定。一般說來，不良資產(chǎn)的價(jià)值主要取決于兩方面的因素：一是評估 公司預(yù)測資產(chǎn)近期出售變現(xiàn)的價(jià)值，或資產(chǎn)未來可產(chǎn)生的預(yù)期凈現(xiàn)金流；二是由資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)所決定的折現(xiàn)因子。上述問題的解決，并沒有一成不變的答案，往往取決于銀行不良資產(chǎn)的特性、一個(gè)國家現(xiàn)行的法律環(huán)境、市場對銀行不良資產(chǎn)的消化能力，以及債務(wù)人和不良資產(chǎn)持有者的財(cái)務(wù)能力。 （ 3）經(jīng)營目標(biāo)。單就注資形式來看 ，我國金融資 產(chǎn)管理公司由政府單獨(dú)注資成立， 所以它的股東具有唯一性，即國家。因此，我國金融資產(chǎn)管理公司實(shí)際上承擔(dān)了投資銀行的功能，其業(yè)務(wù)范圍極為廣泛，不僅包括直接參與企業(yè)投資，實(shí)行債轉(zhuǎn)股，還包括資產(chǎn)置換、轉(zhuǎn)讓與銷售、發(fā)行債券、資產(chǎn)證券化以及債券 股票承銷等業(yè)務(wù)。 ② 我國金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面： 政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專門機(jī)構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權(quán)利。 ② 中國銀監(jiān)會、財(cái)政部和中國證監(jiān)會依據(jù)各自的法定職責(zé)對金融資產(chǎn)管理公司實(shí)施監(jiān)督管理 。 第二章 我國金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 9 資金方式的特點(diǎn)和弊端。我國銀行大量不良 資產(chǎn) 的形成主要是由于我國政府、國有企業(yè)、國有銀行三位一體的制度造成的。 ③ 例如，泰國曼谷商業(yè)銀行（ BBC） 被關(guān)閉后，其好資產(chǎn)和 ① 李健男 .金融資產(chǎn)管理公司法律問題比較研究 [M].北京 :中國金融出版社 ,. ② 周理 .我國金融資產(chǎn)管理公司法律規(guī)制研究（碩士學(xué)位論文 ） [D].湘潭 :湘潭大學(xué) ,. ③ 同本頁注 ① ，第 31 頁。 瑞典北歐斯安銀行（ Skandinaviska Enskilda Banken, SEB）成立了 DILIGENTIA，瑞典商業(yè)銀行 (Svenska Handels Banken, SHB)成立了 NACKEBRO，瑞典銀行（ SWEDBANK） 成立了 TORNET。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設(shè)立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設(shè)立模式、銀行設(shè)立模式、由其他投資者設(shè)立模式等。 ④ 同本頁 注 ②。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過呆帳準(zhǔn)備金，沒有核銷過呆壞帳損失。 ④ 除美國外，其他許多國家也為解決銀行等金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)而相繼組建了類似的專門機(jī)構(gòu)，如韓國的資產(chǎn)管理公司 KAMCO。 ② 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國際金融界、各國政府及其金融監(jiān)管部門面臨的一個(gè)重要課題。 ④ 無論是市場經(jīng)濟(jì)成熟國家、新興工業(yè)國 家 還是正處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中的國家，都出現(xiàn)了 銀行業(yè)巨額 的不良資產(chǎn)導(dǎo)致銀行危機(jī)的情況。 各國法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標(biāo)之一就是處置金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。由于銀行自身清理不良資產(chǎn)會遇到法律法規(guī)限制、專業(yè)技術(shù)知識不足、管理能力不夠和信息來源不充分等困難，因此需要成立由有關(guān)方面人員組成的、擁有一定行政權(quán)力的金融資產(chǎn)管理公司來專門清理不良資產(chǎn)。由于我國的特殊國情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點(diǎn)，采取這些方式來處置不良資產(chǎn)會面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，運(yùn)用的不好，不僅達(dá)不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標(biāo)，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟(jì)和社會問題。s FAMC ......................................................................................................... 35 Subchaper 3 Legal Mechanisms on the Transformation of China39。s realities. It also analyses legal and institutional barriers of transformation, and then it brings forward the legal measures and remendations for improving the transformation. Key words: Operation。本章首先介紹國際上已有的金融資產(chǎn)管理公司的三種設(shè)立模式：包括由政府集中設(shè)立；由銀行設(shè)立，作為銀行的全資子公司；由其他投資者設(shè)立。我國為了處理四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。 第三章對我國金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制進(jìn)行了一定深度的探討。s FAMC ... 6 Subchaper 1 Establishment Models of the FAMC ............................................. 6 Section 1 by the Government ..........