【正文】 性。 行為理性對于法官的工作,至關(guān)重要?！盵22]法官也只有采用共同的法律方法和法律技術(shù),才能夠?qū)崿F(xiàn)司法公正。 第一,程序的遵守。其二是作為理性選擇的保證。其四是具有反思性整合的功能。從第一方面看,訴訟程序作為恣意的限制的實質(zhì)在于通過對訴訟參與者的角色定位而明確其權(quán)利(權(quán)力)義務(wù)(職責(zé)),使其各司其職又相互牽制,從而減少恣意發(fā)生的余地,實際上是對訴訟中公民絕對權(quán)利和國家絕對權(quán)力的一種限制。從第三個方面看,公正化的程序通過其類似過濾裝置的設(shè)置,將審判中的出現(xiàn)的各種情況通過法律程序的沉淀和反饋,而最終為成為未來社會生活場景的一個事實狀況,使法律不斷低成本的滲入現(xiàn)實生活。另一方面也可以通過程序法定,防止和消除因司法的過度自由化而導(dǎo)致的法律過度開放和確定性消彌的危險。道格拉斯所言:“權(quán)利法案中的大多數(shù)規(guī)定都是程序性條款,這一事實決不是無意義的。”[25]因此,人們將法官對程序規(guī)則的嚴格遵守,稱之為理性選擇的基本保證。法律方法是法律人司法經(jīng)驗總結(jié)和積累的結(jié)晶,它不僅是法律職業(yè)區(qū)別于其他職業(yè)的重要標(biāo)志,也是法官擔(dān)任該職業(yè)的基本要求。如果說法律方法中的理性內(nèi)容與個人的價值取向和法學(xué)理論修養(yǎng)有直接關(guān)系,那么它的技能部分則需要長期的職業(yè)訓(xùn)練才能把握?！胺ㄖ蔚睦硐氡仨毬鋵嵉骄唧w的制度和技術(shù)層面?！盵26]法律方法對于法官而言,猶如手工業(yè)者的技藝,是立身、取勝之本。 著名華人經(jīng)濟學(xué)家張五常先生在《驚回首,感慨話千年》一文中,對中國和西方的發(fā)展道路從歷史的角度進行了反思,認為中國之所以自晚清以來一直落后于西方,結(jié)癥在司法這一環(huán)節(jié)的缺失。英國之所以能夠在世界范圍內(nèi)率先走向市場經(jīng)濟,與英國法律尤其是司法制度為市場經(jīng)濟的發(fā)育和發(fā)展提供了良好的基礎(chǔ)與環(huán)境是分不開的。法律人從實踐經(jīng)驗中發(fā)展了賦予法律普遍性的獨特推理技術(shù)和發(fā)現(xiàn)法律的方法,把法律發(fā)展成為自治的系統(tǒng)化知識體系,使其成為必須經(jīng)過長期學(xué)習(xí)和實踐才能掌握的學(xué)識化藝術(shù)與技巧,而這不僅為法律職業(yè)、尤其是司法獨立及排除外來干涉提供了合理性要求和基礎(chǔ),并且為法律尊嚴和司法權(quán)威奠定了正當(dāng)性基礎(chǔ),因為這表明了法律尊嚴和司法權(quán)威不是來源于國家強權(quán),而是來源于司法自身的品質(zhì),來源于法律人的學(xué)識、地位和榮譽。將其作為法官培訓(xùn)的目標(biāo),是法官職業(yè)化建設(shè)的根本要求,也是實現(xiàn)司法公正的必由之路。由此,我們再來認識西方國家的法學(xué)教育制度與法官培訓(xùn)制度就沒有了那么多的不解與疑問,法學(xué)院的高起點、長學(xué)制也好,學(xué)徒式教育、國家統(tǒng)一考試也罷,都是因為法律實踐人才需要具有法律雙重理性的學(xué)習(xí)與訓(xùn)練。在大陸法系國家,法學(xué)院教育以知識理性為主兼顧實踐理性基礎(chǔ),法官培訓(xùn)選擇了以培養(yǎng)擬任法官或在職法官的實踐理性為主的模式,如日本、德國、法國。我們考察國外法官培訓(xùn)體制、制度與方式,不能僅僅只看到法官培訓(xùn)本身,還必須將其與該國的法律文化傳統(tǒng)以及法學(xué)院教育模式結(jié)合起來,才能發(fā)現(xiàn)個中緣由和必然性。 但在我國,法律知識理性與法律實踐理性、法學(xué)家與法官、法學(xué)院與法院之間并沒有緊密的聯(lián)系。法學(xué)家潛心于法學(xué)理論的研究,不斷在創(chuàng)造新的法律概念、法學(xué)理論,卻很少或者從來沒有實際調(diào)研過案件,有的甚至不知道實際的司法程序,不清楚法官的思維與教授思維存在的差異,不知道法官的工作狀態(tài)和面臨的諸多問題。這種法學(xué)教育模式加之我國過去的法官來源大眾化的背景,法庭上和教室里所進行的各種理論闡釋大相徑庭,也就毫不奇怪了。 種種跡象表明:各方面都在高度關(guān)注這一問題,并在為解決這些問題進行著努力:統(tǒng)一司法考試制度的設(shè)立,法學(xué)家們開始了法律方法的研究、也越來越注重法學(xué)理論對司法的影響,一些法學(xué)教授開始進入法院做法官,等等,都是這些努力的實際內(nèi)容。因此,從統(tǒng)一司法考試合格到職業(yè)法官之間還存在著相當(dāng)?shù)木嚯x,有些已經(jīng)通過統(tǒng)一司法考試的人員不一定能夠成為稱職的法官。 至此,問題已經(jīng)十分清楚的擺在了我們的面前:中國作為大陸法系傳統(tǒng)的國家,法律理性的形成具有大陸法系的傳統(tǒng),法學(xué)院教育基本上也沿襲了大陸法系的模式,以法律知識理性的傳授為主,法律的實踐理性的培養(yǎng)主要不是由法學(xué)院完成。如果我們承認,職業(yè)法官必須具備法律的雙重理性,而這種理性又不可能先天獲得,只能通過后天的學(xué)習(xí)養(yǎng)成,那么就必須要有相應(yīng)的教育制度予以跟進,在法學(xué)院法律知識理性教育的基礎(chǔ)上,繼續(xù)進行法律實踐理性教育。本來是為彌補這一不足設(shè)計了實習(xí)課程,但因為短學(xué)制①而使實踐課程的數(shù)量有限,再加上巨大的就業(yè)壓力使得法律實習(xí)形同虛設(shè),把學(xué)生十分可憐的一點接觸司法實踐的機會也擠占了。 以這樣的視角審視中國的法學(xué)院教育與法官培訓(xùn)現(xiàn)狀,就法律實踐理性的養(yǎng)成而言,有一些問題必須解決:一是如何建立法學(xué)院教育與法官培訓(xùn)相互銜接的法律實踐理性培養(yǎng)機制。說到底,依然是高等職業(yè)教育的最基本問題——大學(xué)、大師、大作。首先,必須對現(xiàn)在的法學(xué)院教育模式與教學(xué)體系進行改革,增加法律方法、司法技術(shù)與法律實踐的課程,使法律預(yù)備人在法律知識理性的養(yǎng)成過程中,不僅能夠初步了解法律的實踐理性,而且能夠感悟法律實踐理性的基本特點,為下一階段的學(xué)習(xí)奠定基礎(chǔ)。對現(xiàn)行的法官培訓(xùn)內(nèi)容進行改革,摒棄完成任務(wù)、追求數(shù)量、流于形式的培訓(xùn)計劃,真正按照職業(yè)法官司法能力結(jié)構(gòu)的要求,制定與法學(xué)院教育相互銜接的教學(xué)培訓(xùn)計劃、確定培訓(xùn)內(nèi)容、設(shè)定培訓(xùn)課程、決定培訓(xùn)方法。我以為,要使司法考試真正成為選拔優(yōu)秀預(yù)備法律人的“大考場”,必須充分考慮法律家職業(yè)所需要的雙重法律理性。 就教學(xué)方法而言,同樣存在著法學(xué)院教育與法官培訓(xùn)的銜接與配合。我以為這種說法并無大錯,只是不夠細致與深入。如果說思維理性更多的應(yīng)采取類似于法學(xué)院的課堂教學(xué)方式,那么,行為理性則應(yīng)有與法學(xué)院教學(xué)基本不同的方式,主要為情景式教學(xué)、討論式教學(xué)和實際操作式教學(xué)。而法官培訓(xùn)學(xué)院設(shè)模擬法庭則是為了給學(xué)生以理性認知,讓學(xué)生在這里學(xué)習(xí)實際的操作與應(yīng)用,使他們進入法院后能夠應(yīng)用這些技術(shù)處理案件,所以,法官培訓(xùn)學(xué)院里的模擬法庭更多的是“實戰(zhàn)]習(xí)”。法學(xué)家應(yīng)從豐富的法律實踐中獲得知識理性的原始材料,更多的研究中國的法律問題,研究法律方法與法律技術(shù),為法律家提供可資實踐的理論支持。如果沒有法學(xué)基礎(chǔ)理論研究與司法應(yīng)用理論研究的共同發(fā)展,沒有豐富的理論研究成果,沒有一批能夠勝任法律雙重理性教學(xué)任務(wù)的教師,要完成法律雙重理性培養(yǎng)的任務(wù)是渺無希望的。因為教育是有規(guī)律的,也是一門職業(yè),并非好法官就一定是好教師。為此,應(yīng)該采取雙向選擇的方法來解決,一方面將法學(xué)院中教師通過各種方式選派到法院任職或者掛職,使他們在教學(xué)與理論研究的基礎(chǔ)上獲得司法實踐經(jīng)驗,既有利于他們利用法學(xué)理論研究專長準確的適用法律,提升審判水平與質(zhì)量,也有利于他們迅速形成應(yīng)用性法學(xué)研究成果、豐富和充實法學(xué)院與法官培訓(xùn)的教學(xué)內(nèi)容,還有利于法學(xué)院教育與法官培訓(xùn)的銜接,經(jīng)過一段時間的實踐,他們可以成為法官培訓(xùn)的重要力量。只有這兩種方式的結(jié)合,才能完成法官雙重法律理性培養(yǎng)的任務(wù),實現(xiàn)法官職業(yè)化的目標(biāo)。 法律是成年人的學(xué)問。法律為成年人所制定,也要求成年人所踐行,必須簡單明了,通俗易懂,要求大眾化、通俗化。為此,法律必須生活化、世俗化。法律的智慧不是玄思妙想,而是深入淺出。要窮極思辨,但也不能遠離日用常行。法律要大智若愚,法律要平易近人。也正因為此,法律教育實際上是一種教導(dǎo)預(yù)備法律公民按照法律理性來進行思考的實踐。 參考文獻: [1][美]E梅西A1