【正文】 。以這種秩序把階級(jí)沖突保持在統(tǒng)治階級(jí)的利益和社會(huì)存在所允許的范圍之內(nèi)，或是以法作為工具，將經(jīng)濟(jì)關(guān)系納入秩序的范圍，使階級(jí)沖突和階級(jí)斗爭(zhēng)得到緩和。以這種秩序?yàn)槿松戆踩峁┍Ｕ?，使社?huì)成員不至于把精力消耗在自衛(wèi)和自救上；為社會(huì)成員規(guī)定明確的權(quán)利和義務(wù)以及權(quán)利的界限和義務(wù)的邊際，并以強(qiáng)力保障其實(shí)現(xiàn)之；用文明的訴訟程序取代野蠻的暴力復(fù)仇，使?fàn)幎艘院推降姆绞降靡越鉀Q。以這種秩序使生產(chǎn)和交換擺脫偶然性和任意性，取得穩(wěn)定性和連續(xù)性。以這種秩序確定掌握不同權(quán)力資源的各個(gè)主體的權(quán)力界限，確定權(quán)力的配置、權(quán)力的社會(huì)結(jié)構(gòu)、權(quán)力關(guān)系、權(quán)力的組織和協(xié)調(diào)、權(quán)力運(yùn)行的起點(diǎn)和終點(diǎn)，使權(quán)力運(yùn)行規(guī)則化、制度化。[12]這樣形成或建立的法律秩序體系是頗為完整的，可以為我們所參酌。法律秩序的形成，是需要經(jīng)由確認(rèn)現(xiàn)存秩序和創(chuàng)設(shè)新秩序這樣兩個(gè)渠道的。創(chuàng)設(shè)新秩序，首先和主要的是根據(jù)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，建立和設(shè)置政治制度和法律制度，創(chuàng)設(shè)適合中國(guó)國(guó)情的政治體制和立法、司法體制，在各種社會(huì)主體之間合理地分配權(quán)利和義務(wù)，建立和維護(hù)有利于社會(huì)進(jìn)步的權(quán)力運(yùn)行秩序和權(quán)利、義務(wù)運(yùn)行秩序。確認(rèn)應(yīng)當(dāng)確認(rèn)的現(xiàn)存秩序，便能固化經(jīng)驗(yàn)和提升生活；創(chuàng)設(shè)應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)的新秩序，便能創(chuàng)造生活和引領(lǐng)生活。現(xiàn)在我們需要進(jìn)一步研究法律秩序價(jià)值本身的價(jià)值尺度以及實(shí)現(xiàn)法律秩序價(jià)值的基本方法。然而法律秩序價(jià)值本身的尺度，首先和更主要的是人類所賦予的。盡管這些法律秩序的價(jià)值尺度，不可避免地與其產(chǎn)生、存在和發(fā)生作用的時(shí)空條件或歷史環(huán)境是相通的；但這些法律秩序的價(jià)值尺度同時(shí)也被賦予了人們的主觀追求，反映了人類與法發(fā)生關(guān)聯(lián)的過程中，對(duì)法律秩序所寄托的愿望和所懷抱的憧憬。因此，法律秩序價(jià)值尺度是典型的以人們的主觀追求為主導(dǎo)的主客觀的統(tǒng)一。早先出現(xiàn)的是神意論、理性論和道德論價(jià)值尺度。那個(gè)時(shí)候，治者法律秩序蒙上神圣的光環(huán)，賢者則希望法律秩序體現(xiàn)理性。神意論、理性論和道德論價(jià)值尺度既為持論者各自所闡釋，也為某些理論學(xué)說所集中體現(xiàn)。此后，神意論間或也有重新浮現(xiàn)，而理性論和道德論則一直存續(xù)下來。 自羅馬人開始，經(jīng)驗(yàn)論價(jià)值尺度逐漸發(fā)展起來，到了后來經(jīng)驗(yàn)論又同歷史論相會(huì)合。在那種思想方式中，生活經(jīng)驗(yàn)被設(shè)想為通過各種政治和法律制度在調(diào)整關(guān)系和安排行為時(shí)的經(jīng)驗(yàn)所發(fā)展而來的，這種經(jīng)驗(yàn)由立法者、法官和學(xué)者們制定為各種公式，并由法學(xué)家們加以批判和系統(tǒng)化?！盵13] 近代以來每一種法學(xué)流派和幾乎每一種法學(xué)思潮，都必然地包涵或倡導(dǎo)某種法律秩序價(jià)值尺度。這些流派或思潮學(xué)說，有的在先前的價(jià)值尺度的基礎(chǔ)上做出新的發(fā)展，有的則是為法律秩序價(jià)值尺度理論增添全新的論說。其中自由主義者“曾經(jīng)認(rèn)為法律秩序是一種自由的秩序，一種保障每個(gè)人（所有其他人也都一樣）在最大限度上自由地運(yùn)用其意志的制度。更近一些時(shí)候，有人企圖創(chuàng)造一種以經(jīng)濟(jì)學(xué)為基礎(chǔ)的價(jià)值準(zhǔn)則或企圖從階級(jí)斗爭(zhēng)理論中推論出一種價(jià)值準(zhǔn)則來，他們把價(jià)值歸因于一個(gè)階級(jí)而不歸因于個(gè)人，歸因于以一個(gè)階級(jí)的地位所提出的要求，而不歸因于以個(gè)人生活或社會(huì)生活的地位所提出的要求。這顯然是消極沮喪的。但他仍然對(duì)建立必要的法律秩序價(jià)值尺度保持著耐心和信心。我們有著幾個(gè)世紀(jì)以來用法律調(diào)整關(guān)系和安排行為的經(jīng)驗(yàn)，而且我們已經(jīng)學(xué)會(huì)了去發(fā)展這種經(jīng)驗(yàn)，并利用它去衡量和評(píng)價(jià)各種利益?？墒俏覀儾⒉灰?yàn)檫@一原因而放棄測(cè)量。但作為一種實(shí)際活動(dòng)的各種假設(shè)，它們?yōu)槟撤N實(shí)際活動(dòng)的實(shí)際需要，已相當(dāng)接近真實(shí)。[15]所以，我們既不應(yīng)當(dāng)指望一勞永逸地挑選一個(gè)具有永久普適性的法律秩序價(jià)值尺度，因?yàn)檫@是徒勞的；也不應(yīng)當(dāng)讓法律秩序價(jià)值尺度問題成為一筆糊涂帳。 同法律秩序的價(jià)值尺度相關(guān)聯(lián)的另一個(gè)重要主題，是如何實(shí)現(xiàn)法律秩序價(jià)值的方法問題。龐德根據(jù)法的制定和實(shí)施的實(shí)際生活，總結(jié)出三種更為重要的方法：其一，從經(jīng)驗(yàn)中去尋找某種能在無損于整個(gè)利益方案的條件下使各種沖突的和重疊的利益得到調(diào)整，并同時(shí)給予這種經(jīng)驗(yàn)以合理發(fā)展的方法。其三，以公認(rèn)的、傳統(tǒng)的權(quán)威性觀念作為解決法律問題的依據(jù)的方法，這種觀念是關(guān)于社會(huì)秩序從而也是關(guān)于法律秩序的觀念，是關(guān)于法律制度和法律學(xué)說應(yīng)當(dāng)是怎樣的東西的觀念，也是關(guān)于將它們適用于爭(zhēng)端時(shí)應(yīng)當(dāng)取得什么樣的后果的觀念。在近代法律的全部發(fā)展過程中，法院、立法者和法學(xué)家都在尋求對(duì)各種沖突的和重疊的利益進(jìn)行調(diào)整和協(xié)調(diào)，包括進(jìn)行實(shí)際的妥協(xié)。龐德就曾設(shè)法將他生活于期間的文明社會(huì)的法律假說陳述為五個(gè)命題和某些推理。 我們觀察古今，注意到歷來人們所采用的主要的方法，的確也是這幾種。這是由于我們已從一種社會(huì)秩序過渡到了另一種社會(huì)秩序：在前一種社會(huì)秩序中，對(duì)它的公認(rèn)理想業(yè)已形成，它的各種法律假設(shè)也是眾所周知；在后一種社會(huì)秩序中，還沒有充分發(fā)展到能夠容許它制定出一個(gè)為所有人都接受的理想，或提出我們可以確信其為有效的各種法律假設(shè)的程度。這樣，我們還“必須像過去一樣，通過經(jīng)驗(yàn)來發(fā)現(xiàn)并通過理性來發(fā)展調(diào)整關(guān)系和安排行為的各種方式，使其在最少的阻礙和浪費(fèi)的情況下給予整個(gè)利益方案以最大的效果。比之其他的選擇，我以為龐德的選擇更值得我們參酌。 [1]（美）博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第220頁。 [3]（美）博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社999年版，第219—220頁。 [5]（古希臘）亞里士多德：《政治學(xué)》，商務(wù)印書館1983年重印本，第353—354頁。 [7]（英）斯坦和香德：《西方社會(huì)的法律價(jià)值》，中國(guó)人民公安大學(xué)1990年版，第38頁。 [9]參見張恒山語。 [10]彼得斯坦和約翰沖突社會(huì)里的情況就像莎士比亞在他的作品中所說的：“那時(shí)候，權(quán)力便是一切?！? [11]（美）博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第229頁。 [13]（美）龐德：《通過法律的社會(huì)控制法律的任務(wù)》，商務(wù)印書館1984年版，第56頁。 [15]（美）龐德：《通過法律的社會(huì)控制法律的任務(wù)》，商務(wù)印書館1984年版，第58頁。 [17]（美）龐德的五個(gè)命題和某些推理可詳見龐德著《通過法律的社會(huì)控制法律的任務(wù)》，商務(wù)印書館1984年版，第60—61頁。 [19]（美）龐德：《通過法律的社會(huì)控制法律的任務(wù)》，商務(wù)印書館1984．年版，第71頁