論轉(zhuǎn)型時(shí)期民俗的法律運(yùn)用-展示頁
2025-07-07 21:49本頁面
【正文】 然地帶上了濃郁的道德色彩。民俗的自發(fā)性決定了其實(shí)現(xiàn)方式并非是通過國家強(qiáng)制力保障。如果說法律是社會(huì)現(xiàn)實(shí)的客觀性與立法者的主觀性相結(jié)合的產(chǎn)物的話，那么民俗則是社會(huì)經(jīng)驗(yàn)積累的結(jié)果，是傳統(tǒng)在當(dāng)下社會(huì)的集中表現(xiàn)形式。，民俗是以傳統(tǒng)的方式自發(fā)地形成和演變，不是任何的組織或者個(gè)人有意地創(chuàng)造和選擇的過程。從本體論的角度看，民間法是民間社會(huì)基于生產(chǎn)生活經(jīng)驗(yàn)而產(chǎn)生的社會(huì)規(guī)范；而從方法論的意義上看，民間法是對特定的人或者組織具有強(qiáng)制性的社會(huì)規(guī)范。[2] 田成有：《法律社會(huì)學(xué)的學(xué)理與運(yùn)用》第99頁，中國檢察出版社2002年6月第一版。[1] 梁冶平：《民間法、習(xí)慣和習(xí)慣法、習(xí)慣法和國家法》，載《清代習(xí)慣法、社會(huì)和國家》，中國政法大學(xué)出版社1996年版。后一類的民俗雖然沒有經(jīng)過國家機(jī)關(guān)的正式認(rèn)可或者頒布，但對于社會(huì)秩序的維護(hù)卻具有法律上的意義，學(xué)界將其稱之為民間法。一、 民俗的概念及其特征所謂民俗，即民間的風(fēng)俗習(xí)慣，是千百年來人們在社會(huì)生活中約定俗成的一種文化現(xiàn)象。在現(xiàn)代國家和法律的建構(gòu)過程中，民間習(xí)俗的命運(yùn)怎樣？它是否還具有生命力？如果是，其基礎(chǔ)是什么？在具體的司法實(shí)踐中又如何運(yùn)用。 [關(guān)鍵詞] 民俗 法律精神 社會(huì)轉(zhuǎn)型 司法實(shí)踐 近現(xiàn)代以來，中國社會(huì)發(fā)生了極具戲劇性的變化，在此過程之中，社會(huì)結(jié)構(gòu)出現(xiàn)了根本性的轉(zhuǎn)變，國家與社會(huì)的關(guān)系更呈現(xiàn)出前所未有的局面。論轉(zhuǎn)型時(shí)期民俗的法律運(yùn)用王苗軍*作者實(shí)習(xí)單位：四川省江油市人民檢察院[摘要] 在傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會(huì)中，民俗是裁定社會(huì)糾紛的主要依據(jù)；在當(dāng)下社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，民俗對人們的行為模式依然產(chǎn)生著深刻的影響。人民法院在司法實(shí)踐中必然面對和鑒別實(shí)際存在于當(dāng)事人之間或者他們共同生活區(qū)域的民俗習(xí)慣，并從中加以區(qū)別和選擇符合法律精神的民俗習(xí)慣適用于具體的裁判活動(dòng)，既用來彌補(bǔ)法律規(guī)定中存在的不足和漏洞，更主要是體現(xiàn)法律適用過程中的鄉(xiāng)風(fēng)民俗色彩，獲取并深化司法的積極社會(huì)效果。國家權(quán)力不斷深入到社會(huì)的基層，并且擴(kuò)展到社會(huì)生活的所有領(lǐng)域，對當(dāng)代中國社會(huì)的法律與秩序產(chǎn)生深刻的影響。本文將從民俗的基本內(nèi)涵及其特征入手；然后，對民俗在司法審判中當(dāng)否運(yùn)用，以及如何運(yùn)用做深入地探討；最后，從傳統(tǒng)資源再生與再造的角度重新考察民間習(xí)俗及其與國家正式制度的關(guān)系問題。每個(gè)社會(huì)所有具有的風(fēng)俗習(xí)慣形色各異，其中有些與社會(huì)生活中不太重要的方面相聯(lián)系，并不有明確的權(quán)利義務(wù)，如飲食、服飾以及節(jié)日的禮節(jié)等；而另外一些則有更為明確和嚴(yán)格的責(zé)任與義務(wù)，如涉及婚姻、家庭關(guān)系以及行業(yè)規(guī)則等方面。對于民間法的定義，目前國內(nèi)學(xué)者并沒有形成統(tǒng)一的意見，著名學(xué)者梁治平先生認(rèn)為：在中國傳統(tǒng)認(rèn)識中，與官府相對的是民間，故民間法是指國家法之外對存于民間的一些社會(huì)關(guān)系具有約束及調(diào)整作用的社會(huì)規(guī)范。而云南大學(xué)田成有教授則認(rèn)為：民間法是指獨(dú)立于國家法之外的，是人們在社會(huì)中根據(jù)事實(shí)和經(jīng)驗(yàn)，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和組織確立的具有一定社會(huì)強(qiáng)制性的人們共同信奉的行為規(guī)范。兩位學(xué)者對民間法的定義雖然不盡一致，但無非都是從本體論和方法論兩個(gè)角度對民間法加以詮釋。我們在考量民俗對審判的影響以及如何在司法審判中正確運(yùn)用民俗的過程中，主要針對的是作為民間法的習(xí)俗，習(xí)俗相對于制定法而言具有以下幾個(gè)鮮明特征。而法律則是立法者基于對社會(huì)客觀現(xiàn)實(shí)的判斷創(chuàng)造與選擇的結(jié)果。民俗的自發(fā)性還表現(xiàn)為在社會(huì)環(huán)境不斷變化的過程中，民俗的內(nèi)容以及表現(xiàn)形式也在潛移默化中發(fā)生著變化，并自覺地迎合于社會(huì)發(fā)展的需要，這就是所謂民俗的“變異”現(xiàn)象。，“道德”一詞在西文中源于拉丁語mos,moris,即習(xí)俗，習(xí)慣。法律在制定的過程中也必然地要求以一定的道德判斷為基
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