論轉(zhuǎn)型時期民俗的法律運用-文庫吧資料
2025-07-04 21:49本頁面
【正文】 運用也應(yīng)當(dāng)是善良的民俗。這個鑒別過程一方面是立法者吸收民俗中的有益成分使之法律化，而另一方面則是法官在具體的案件中直接援引民俗對案件作出裁決。三、 民俗在審判中運用的鑒別法律不斷從生活中汲取新的原則，并從歷史中保留那些未被剔除或未被汲取的東西。而在刑事審判中，民俗的力量同樣不可忽視。社會主義和諧社會應(yīng)當(dāng)是一個充滿親情的社會，在審判的過程中單純地對利益的調(diào)整并不足以實現(xiàn)促進(jìn)社會和諧，而民俗的道德性以及在長期的社會生活中人們對其自覺服從，則能很好地彌補法律的這一缺陷。“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”是我國司法審判所遵循的基本原則，而就特定的具體案件而言，法官所面對的不僅僅是利益的沖突，同時還是情理與法理的沖突。（三）民俗在審判中的運用是法律本身局限性的必然要求法律一經(jīng)制定便在一定的時期內(nèi)具有相對穩(wěn)定性，而社會錯綜復(fù)雜并且處在不斷的流變當(dāng)中。生育制度》，北京大學(xué)出版社，1995年版 第59頁當(dāng)前我國民眾法律意識的淡薄，以及法律的力量在解決民事糾紛中的力不從心便是很好的明證。用費孝通先生自己的話來說，即所謂“法治秩序的好處未得，而破壞禮治秩序的弊端卻已先發(fā)生了”。生育制度》，北京大學(xué)出版社，1995年版 第50頁現(xiàn)代化的過程在一定程度上講是一個法治不斷推進(jìn)的過程，法治的推進(jìn)必然地要求法律力量不斷滲入到社會的方方面面；同時現(xiàn)代化進(jìn)程也是一個傳統(tǒng)的社會結(jié)構(gòu)不斷解構(gòu)的過程，中國不斷從原先的“熟人社會”走向了“陌生人社會”，而中國幾千年傳統(tǒng)的影響力又非在朝夕間所能改變，故而，當(dāng)下中國正處在一個“半熟人社會”狀態(tài)之中。在鄉(xiāng)土社會中，“無法”并不影響社會的秩序，因為鄉(xiāng)土社會是“禮治”社會。中國的傳統(tǒng)社會是一個封閉的鄉(xiāng)土社會，政府基本上不干預(yù)民間的事情，老百姓自己通過民間的各種規(guī)則，或者風(fēng)俗習(xí)慣來調(diào)整自己的社會生活。生育制度》，北京大學(xué)出版社，1995年版 第４７頁（二）民俗在審判中的運用是中國社會結(jié)構(gòu)的必然要求王學(xué)輝教授曾指出“雖然現(xiàn)代社會中的法治已經(jīng)和國家權(quán)力不可分割，但從根本上講法治所要回應(yīng)的是社會的需求，而不僅僅是國家的需求”。因為雖行為者被過去形成的習(xí)慣所支配而缺乏行為目的和手段的思考，而習(xí)慣本身是“一種調(diào)解社會行為規(guī)律性的實際存在的機會”。在民俗里，“人在沒有任何物理或心理的強制力，抑或是說處于無任何外界表示同意與否的直接反映的情況下而作出行為”。這個規(guī)范化的過程對人們行為模式的調(diào)整以及整個社會秩序的維護，對于鄉(xiāng)土性的中國來說更具有現(xiàn)實意義。從民俗的內(nèi)容上看，民俗不僅僅是一種作為社會事實的資源，而是具有了一種規(guī)范的意義。[5] 這里可以考慮的作為社會行動和正當(dāng)秩序的法律概念，這個概念被認(rèn)為是“團體多元主義”和“法律多元主義”的。在以習(xí)慣法著稱的日耳曼法體系中，并非某個或某些立法者制定的規(guī)則，而是從遠(yuǎn)古流傳下來的各種習(xí)俗與慣例構(gòu)成了法律規(guī)范的主體部分。在人類社會不斷發(fā)展的過程中，一些民俗被統(tǒng)治者所認(rèn)可進(jìn)而形成了法律，而另外一些則保留在了民間。故而，民俗對立法、司法、執(zhí)法各個環(huán)節(jié)都有著深刻的影響。.Company,Brown,Law,TheHolmes,[4] Oliver新知三聯(lián)書店，1994年版 第6頁。[3] 梁治平：《法律的文化解釋》，讀書民俗的地域性導(dǎo)致的一個后果是其所蘊含價值的相對性，其所追求的價值必然是一定地域范圍內(nèi)的相對合理價值。雖時序之在天下薄海皆同，而一方有一方之風(fēng)土人情，不可得而強也。，一方水土果然滋育著一方風(fēng)土人情。中國的傳統(tǒng)民俗產(chǎn)生以血緣關(guān)系為紐帶的鄉(xiāng)土社會，在以血緣關(guān)系為紐帶的社會關(guān)系中道德具有至高的地位，這種背景下產(chǎn)生的民俗也自
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