【正文】 不將愿意繼續(xù)履行，這種情況下應當宣告合同全部無效。但是，如果無效部分與有效部分有牽連關系，確認部分內容無效將影響有效部分的效力，或者從行為的目的、交易的習慣以及根據誠實信用和公平原則，決定剩余的有效部分對于當事人已無意義或已不公平合理，則合同應被全部確認為無效。三是合同部分無效，不影響其他部分效力的。梅迪庫斯：《德國民法總論》(中譯本)，法律出版社2000年版，第384頁。所謂可分性，指將無效部分分離出來，還能夠使一項可以想象為有效的行為繼續(xù)存在，而且這項行為也不得與當事人的愿望相違背。確立合同的部分無效，應當符合如下幾個要件：一是合同必須限于一個單一的合同，而不應當構成數個合同，否則就是一個分別無效的問題，而不是部分無效的問題。其目的在于維護私法自治，即不使當事人受欠缺無效部分之法律行為的拘束，此通常亦符合當事人之意思。第四，關于部分違法問題。如果法律的改變主要是為了保護當事人的利益，不涉及社會公共利益的維護，則由于合同訂立時當事人對法律法規(guī)本身存在合理的信賴，且合同已經部分履行，則應當保護當事人對法的穩(wěn)定性的合理期待，因而不應宣告合同無效。值得注意的是，如果合同訂立時，根據當時的法律或行政法規(guī)，合同有效，但發(fā)生糾紛后，一方當事人起訴到法院時，因相應法律法規(guī)的變化，合同應當被宣告無效。我認為，在一般情況下，動機不應當影響到法律行為的效力，不宜簡單的以動機違法宣告合同無效，但在如下情況下，應當以動機違法宣告合同無效，即：違法的動機被作為條件加以表示，或者成為合同的內容，或者相對人知道動機的違法等，才能宣告無效。第二，關于動機違法問題。例如擔保法規(guī)定依法應登記抵押合同不登記的，則不能產生法律效力，因此形式要求屬于生效要件?？梢?，法律對這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非生效要件的規(guī)定。如果法律、法規(guī)沒有作出規(guī)定，則法律關于形式要件的規(guī)定是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定，應根據法律規(guī)定的涵義及合同的性質來確定。例如，《擔保法》第78條規(guī)定：以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記，質押合同自登記之日起生效。對某些特殊合同而言，法律為避免糾紛的發(fā)生維護交易的安全與秩序，特別規(guī)定形式要件是合同成立合生效的必備要件，在此情況下，有關書面合同的效力問題，必須要根據法律對某類書面形式的要求，以及在該要求中所體現的效力規(guī)定，來具體確定合同的效力問題。違法從廣義上說包括了違反效力性和取締性規(guī)范的行為，但無效一般只限于違反效力性規(guī)范的合同，只有部分違反取締性規(guī)范的合同才有可能成為無效的合同。一般來說，只有違反了效力性規(guī)定的合同才作為無效的合同，而違反了取締性的規(guī)定，可以由有關機關對當事人實施醒政處罰，但不一定宣告合同無效。所以要求辦理預售登記的規(guī)范，應屬于取締規(guī)范，非效力規(guī)范。第三，法律法規(guī)雖沒有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導致合同無效或不成立的，違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效并不損害國家利益和社會公共利益，而只是損害當事人的利益，在此情況下該規(guī)范就不應屬于效力規(guī)范，而是取締規(guī)范。具體來說可以采取以下標準：第一，法律法規(guī)明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導致合同無效或不成立的，該規(guī)定屬于效力規(guī)范。)從我國合同理論和實務來看，大多沒有嚴格區(qū)分強制性規(guī)定和禁止性規(guī)定，我們認為作出這種區(qū)分還是必要的。而禁止規(guī)定可再分為取締規(guī)定及效力規(guī)定，前者僅系取締違反之行為，對違反者加以制裁，以禁遏其行為，并不否認其行為之私法上效力，禁止性規(guī)定與強制性規(guī)定是不一樣的。強制規(guī)定者，指命令當事人應為一定行為之法律規(guī)定。所以，只有在違反強行法規(guī)的情況下，才能導致合同無效。所謂任意性規(guī)范，是指當事人可以通過其約定排除其適用的規(guī)范。第三，如果地方性法規(guī)和規(guī)章的制定，旨在保護國家和社會公共利益，而違反了地方性法規(guī)和規(guī)章將損害國家和社會公共利益，可以以損害國家和社會公共利益為由依據合同法有關規(guī)定確認合同無效。如果這些地方性法規(guī)和規(guī)章是根據上位法制定的，但上位法規(guī)定的比較原則，地方性法規(guī)和規(guī)章對上位法做出了具體規(guī)定，可以依照上位法確認合同的效力，地方性法規(guī)和規(guī)章可以作為確認合同效力的參考。一般來說，這些規(guī)范性文件可以作為判斷合同是否無效的參考，法院不得直接援引這些文件為依據判斷合同無效。只有違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，才有可能導致合同的無效。最高人民法院1999年《關于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋(一)》第4條規(guī)定：合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據。本文擬對無效合同的確認談幾點粗淺的看法。無效合同在實踐中類型較多，情況比較復雜。論文結合審判實踐和立法規(guī)定，深入地探討了確認無效合同應注意的幾個問題，更加清晰地劃清相關問題之間的界限，有利于更好地指導審判實踐。王利明: 關于無效合同確認的若干問題20090329 21:16[摘　要]無效合同的確認是合同法理論和司法實踐中的重要問題。盡管我國民法通則、合同法對無效合同的確認標準做了原則性規(guī)定，但在實務中仍存在一些模糊的認識和作法。[關鍵詞]無效合同 確認 違法性無效合同是相對于有效合同而言的，是最典型的違反生效要件的合同。在合同糾紛中占據了較大的比例，因此有必要就無效合同問題進行探討。一、無效合同的違法性違法性是無效合同的判斷標準，如何理解違法性的概念呢?《民法通則》第58條規(guī)定：違反法律或者社會公共利益的合同無效，以及《合同法》第52條關于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效的規(guī)定，雖然為無效合同的確認確定了一項明確的標準，但在具體適用中，還應當注意如下幾點：，才能直接導致合同無效。其中，法律是指全國人民代表大會及其常務委員會制定并頒布的法律；行政法規(guī)是指國務院制定并頒布的規(guī)章、命令、條例等行政規(guī)范。至于地方性法規(guī)和規(guī)章，能否作為判斷合同無效的依據，要根據具體情況進行分析。但是在考慮地方性法規(guī)、規(guī)章能否作為判斷無效的參考時，第一，應當考慮這些地方性法規(guī)和規(guī)章，是否有上位法存在。第二，如果上位法授權地方或某部門做出解釋，而地方性法規(guī)和規(guī)章是根據授權做出解釋，那么依照上位法確認合同的效力，地方性法規(guī)和規(guī)章可以作為確認合同效力的參考。當然，違反地方性法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，也可能僅被處以沒收違法所得、責令停產停業(yè)及罰款的行政處罰，但并不導致合同必然無效。按照一般的理解，合同法之所以要增加強制性規(guī)定這一限制，目的是要嚴格區(qū)分強行性規(guī)范和任意性規(guī)范。任意性規(guī)范賦予了當事人一定的意思自治，允許當事人在法律規(guī)定的范圍內自由作出約定，對任意性規(guī)范由當事人通過約定加以排除是合法的。強行法規(guī)可分為強制規(guī)定與禁止規(guī)定二種。禁止規(guī)定者，指命令當事人不得為一定行為之法律規(guī)定。(注：王澤鑒：《民法實例研習(民法總則)》，第234頁。法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和禁止性規(guī)定是不同的，前者是指法律、