【正文】 法律地位，離不開證券交易所的自律性監(jiān)管規(guī)則。這些文件對于獨立董事權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，要比《公司法》、《獨立董事制度指導(dǎo)意見》更為系統(tǒng)和全面。這些文件的效力來源顯然是一種民事約定，因為公司上市要和證券交易所簽署上市協(xié)議，而其董事、監(jiān)事、高級管理人員又必須簽署遵守這些規(guī)則的承諾書?！盵3]● 證券交易所自律性監(jiān)管規(guī)則證券交易所并不是國家機(jī)關(guān)，其所頒布的自律監(jiān)管規(guī)則，也不是我國《立法法》規(guī)定范圍內(nèi)的“法”。這一頒布于2001年的規(guī)定，是目前關(guān)于中國獨立董事制度最重要的文件。在這一規(guī)定出臺之前，我國的獨立董事制度很難稱得上完善，獨立董事的履職要求和標(biāo)準(zhǔn)均有待完善?！?擬制定的《上市公司獨立董事條例》目前國務(wù)院尚未出臺這一具體辦法，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于印發(fā)國務(wù)院2010年立法工作計劃的通知》中有提到由證監(jiān)會起草《上市公司獨立董事條例》。按照效力層級從高到低的順序，筆者介紹、評析有關(guān)獨立董事的法律法規(guī)如下： ● 《中華人民共和國公司法》我國《公司法》第一百二十二條僅概括性地規(guī)定上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨立董事，但具體辦法由國務(wù)院規(guī)定，因此《公司法》本身沒有關(guān)于獨立董事的具體規(guī)定。關(guān)于獨立董事的法律法規(guī)[2]獨立董事是符合一定條件的自然人在公司組織中擔(dān)當(dāng)?shù)囊环N法律身份，而任何一種法律身份都對應(yīng)著相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。除此之外，獨立董事本來應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)關(guān)于董事的一般性規(guī)定，遵守其他董事應(yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國今后關(guān)于獨立董事的法律法規(guī)也必然在制度設(shè)立上進(jìn)一步加強(qiáng)和確保獨立董事的獨立性。獨立董事應(yīng)當(dāng)在利益關(guān)系上獨立于上市公司本身、上市公司的大股東、上市公司所控股或控制的企業(yè)。理解獨立董事的含義，關(guān)鍵是理解“獨立”二字獨立董事不同于一般的董事，完全在于“獨立”二字。由董事組成的董事會這一集體有著廣泛的職權(quán)，即：除了依據(jù)《公司法》及公司章程應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的保留性事項外，董事會能夠決定公司經(jīng)營中的其他重大事項。在我國，上市公司都是股份有限公司，根據(jù)我國《公司法》第一百零八條，股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。在我國的公司治理結(jié)構(gòu)中，股東基于其出資地位，是公司財產(chǎn)的最終所有者，其組成的股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。一、什么是獨立董事獨立董事首先是董事，是董事之一種顧名思義，獨立董事是董事之一種。然而，你錯了。在受邀擔(dān)任獨立董事之前，應(yīng)當(dāng)事先充分理解，擔(dān)任獨立董事在法律上意味著什么。五振東制藥重組對象為鈣制劑制藥企業(yè)振東制藥（）14日公告重大資產(chǎn)重組進(jìn)展，此次重大資產(chǎn)重組擬圍繞醫(yī)藥行業(yè)進(jìn)行產(chǎn)業(yè)并購，標(biāo)的資產(chǎn)為制藥企業(yè)，產(chǎn)品主要為鈣制劑系列藥品，其產(chǎn)品在細(xì)分市場具有較強(qiáng)競爭優(yōu)勢，標(biāo)的資產(chǎn)的交易價格預(yù)計在2030億元。在此之前的2012年，“中關(guān)村”曾經(jīng)提出“科技地產(chǎn)+醫(yī)藥”的發(fā)展戰(zhàn)略，并進(jìn)行了實施推進(jìn)。三中關(guān)村轉(zhuǎn)型醫(yī)藥大健康中關(guān)村（）16日發(fā)布公告，該公司當(dāng)天召開的董事會通過了《關(guān)于調(diào)整公司發(fā)展戰(zhàn)略的議案》，明確提出中關(guān)村未來將發(fā)力“醫(yī)藥大健康業(yè)務(wù)”。二大安制藥董事、總經(jīng)理楊忠東離世 博暉創(chuàng)新（）今日發(fā)布《關(guān)于控股子公司大安制藥董事離世的公告》，其控股子公司河北大安制藥董事、總經(jīng)理楊忠東先生不幸去世。當(dāng)然，這里的規(guī)定是以前有服務(wù)現(xiàn)在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。盡管如此，我們也不能否認(rèn)張國立不具備獨立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的?！蹦橙倘耸縿t對于張國立做獨董持樂觀態(tài)度，“財務(wù)和法律方面的事務(wù)都有專業(yè)的獨董關(guān)心，無需對張國立有更多的要求?！币晃婚L期關(guān)注資本市場的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時間來操心上市公司的具體事務(wù)還有待觀察。其中一人為中國服裝協(xié)會常務(wù)副會長，其余兩人則分別為會計師和律師。2008年9月6日，在其不再擔(dān)任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關(guān)系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會暨第一次股東大會上，當(dāng)選為新增加的獨立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。曾在成都鐵路二局文工團(tuán)和四川人民藝術(shù)劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國鐵路文工團(tuán)、重慶大學(xué)美視電影學(xué)院工作，任重慶大學(xué)美視電影學(xué)院院長。有趣的是，記者在仔細(xì)查閱該公司的招股說明書后發(fā)現(xiàn)，張國立的名字赫然出現(xiàn)在公司獨董名單中。當(dāng)然還有一點可以關(guān)注，那就是李安在擔(dān)任獨董時是曾經(jīng)存在違法違規(guī)行為的，記者對此非常不滿，根據(jù)獨立董事任職資格的規(guī)定，獨立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規(guī)定?！驹?jīng)有人談起曾有交通廳黨組書記擔(dān)任上市公司獨董的案例，原來就是這家，當(dāng)然人家已經(jīng)離職之后擔(dān)任獨董并無不妥。因此，現(xiàn)代投資收到了來自深交所的關(guān)注函，但在市場一片質(zhì)疑聲中，公司仍強(qiáng)行聘任李安為獨董，同期將獨董薪酬由3萬提至6萬。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設(shè)的堤溪沱江大橋發(fā)生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失3974萬元。而實際上，李安于1993年2月?lián)魏鲜〗煌◤d廳長、黨組書記；現(xiàn)代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實了湖南省交通廳對現(xiàn)代投資存在直接控制關(guān)系。資料顯示，公司現(xiàn)任獨董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。及時向交易所報告必要時應(yīng)聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項調(diào)查：（1）重要事項未按規(guī)定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務(wù)；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。——獨立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。10）在報告中對上市公司累計和當(dāng)期對外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項說明并發(fā)表獨立意見。8）上市公司向獨立董事提供的資料上市公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。四、重要職責(zé)特別職權(quán)：1）重大關(guān)聯(lián)交易（指總額高于300萬元或高于最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后提交董事會討論；2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；3）向董事會提請召開臨時股東大會；4）提議召開董事會；5）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6）股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。3）除出現(xiàn)不得擔(dān)任董事的情形外獨立董事任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿連選可以連任。3）交易所五個交易日內(nèi)進(jìn)行審核，對于交易所提出異議的獨立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨立董事。資格審核：1）選舉獨立董事的股東大會召開前應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送證監(jiān)會、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所；董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的應(yīng)同時報送董事會的書面意見?！緡鴦?wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見(國資發(fā)改革［2008］139號)》】三、選舉程序提名：1）董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人并經(jīng)股東大會選舉決定?！局泄仓醒爰o(jì)委、教育部、監(jiān)察部《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》（教監(jiān)[2008]15號）】國企相關(guān)人員：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。【直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】其他資格規(guī)定：公務(wù)員：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報酬?！尽蛾P(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》】二、資格條件任職條件：（1）具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨立性；（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識；（4）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，除參加董事會會議外獨立董事每年應(yīng)保證不少于十天的時間對公司情況進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查。上市公司董事會可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。獨立董事應(yīng)獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔(dān)任除獨立董事外的其他任何職務(wù)。當(dāng)然，這里的規(guī)定是以前有服務(wù)現(xiàn)在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。盡管如此，我們也不能否認(rèn)張國立不具備獨立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的?！蹦橙倘耸縿t對于張國立做獨董持樂觀態(tài)度，“財務(wù)和法律方面的事務(wù)都有專業(yè)的獨董關(guān)心，無需對張國立有更多的要求?！币晃婚L期關(guān)注資本市場的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時間來操心上市公司的具體事務(wù)還有待觀察。其中一人為中國服裝協(xié)會常務(wù)副會長，其余兩人則分別為會計師和律師。2008年9月6日，在其不再擔(dān)任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關(guān)系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會暨第一次股東大會上，當(dāng)選為新增加的獨立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。曾在成都鐵路二局文工團(tuán)和四川人民藝術(shù)劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國鐵路文工團(tuán)、重慶大學(xué)美視電影學(xué)院工作，任重慶大學(xué)美視電影學(xué)院院長。有趣的是，記者在仔細(xì)查閱該公司的招股說明書后發(fā)現(xiàn)，張國立的名字赫然出現(xiàn)在公司獨董名單中。當(dāng)然還有一點可以關(guān)注，那就是李安在擔(dān)任獨董時是曾經(jīng)存在違法違規(guī)行為的，記者對此非常不滿，根據(jù)獨立董事任職資格的規(guī)定，獨立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規(guī)定。【曾經(jīng)有人談起曾有交通廳黨組書記擔(dān)任上市公司獨董的案例，原來就是這家，當(dāng)然人家已經(jīng)離職之后擔(dān)任獨董并無不妥。因此，現(xiàn)代投資收到了來自深交所的關(guān)注函，但在市場一片質(zhì)疑聲中，公司仍強(qiáng)行聘任李安為獨董，同期將獨董薪酬由3萬提至6萬。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設(shè)的堤溪沱江大橋發(fā)生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失3974萬元。而實際上，李安于1993年2月?lián)魏鲜〗煌◤d廳長、黨組書記；現(xiàn)代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實了湖南省交通廳對現(xiàn)代投資存在直接控制關(guān)系。資料顯示，公司現(xiàn)任獨董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。及時向交易所報告必要時應(yīng)聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項調(diào)查：（1）重要事項未按規(guī)定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務(wù)；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏?！毩⒍聭?yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。10）在報告中對上市公司累計和當(dāng)期對外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項說明并發(fā)表獨立意見。8）上市公司向獨立董事提供的資料上市公司及獨立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。四、重要職責(zé)特別職權(quán)：1）重大關(guān)聯(lián)交易（指總額高于300萬元或高于最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后提交董事會討論；2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；3）向董事會提請召開臨時股東大會；4）提議召開董事會；5）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6）股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。3）除出現(xiàn)不得擔(dān)任董事的情形外獨立董事任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿連選可以連任。3）交易所五個交易日內(nèi)進(jìn)行審核，對于交易所提出異議的獨立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨立董事。資格審核：1）選舉獨立董事的股東大會召開前應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時報送證監(jiān)會、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所；董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的應(yīng)同時報送董事會的書面意見。【國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見(國資發(fā)改革［2008］139號)》】三、選舉程序提名：1以上的股東可以提出獨立董事候選人并經(jīng)股東大會選舉決定。【中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》（教監(jiān)[2008]15號）】國企相關(guān)人員：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職?！局毕涤H屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】其他資格規(guī)定：公務(wù)員：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報酬?！尽蛾P(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》】二、資格條件任職條件：（1）具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨立性；（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識；（4）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，除參加董事會會議外獨立董事每年應(yīng)保證不少于十天的時間對公司情況進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查。上市公司董事會可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。獨立董事應(yīng)獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔(dān)任除獨立董事外的其他任何職務(wù)。 股權(quán)激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工，但不應(yīng)包括獨立董事。（2）獨立董事在任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)模梢宰鞒龉_的聲明。獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。（四）其他重要考點。（三）獨立意見 ：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨