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仲裁法講稿(xxxx講)-文庫(kù)吧資料

2025-02-12 13:36本頁(yè)面
  

【正文】 書面形式的情況;本編之規(guī)定也僅對(duì)當(dāng)事人之間就任何事項(xiàng)達(dá)成的書面協(xié)議有效。 2023年 《 美國(guó)統(tǒng)一仲裁法 》 規(guī)定:紀(jì)錄是指任何刻寫于有形介質(zhì)或儲(chǔ)存在電子或其他介質(zhì)上的,能以感知的形式重新恢復(fù)的信息。協(xié)議如載于當(dāng)事各方簽字的文件中,或載于往來的書信、電傳、電報(bào)或提供協(xié)議記錄的其他電訊手段中,或在申訴書和答辯書的交換中當(dāng)事一方聲稱有協(xié)議而當(dāng)事他方不否認(rèn)即為書面協(xié)議。 《 合同法 》 第 11條:書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等 可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面形式包括合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 3.其他書面形式的仲裁協(xié)議 《 仲裁法司法解釋 》 第 1條規(guī)定:“其他書面形式的仲裁協(xié)議,是指以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。 (一)訴訟法上的契約說 從規(guī)范和效力的角度 (二)實(shí)體法上的契約說 從形成的條件、遵循的一般原則以及產(chǎn)生的法律效力 (三)混合契約說 (四)獨(dú)立的契約說 一種具有獨(dú)立個(gè)性的特殊契約,應(yīng)當(dāng)適用一種新的法律體系 (五)程序法上的契約 第二節(jié) 仲裁協(xié)議的有效要件 民事法律行為的生效要件 行為主體適格 行為標(biāo)的合法、妥當(dāng)、確定和可能 意思表示無瑕疵 符合法定形式 其他生效要件 合同 當(dāng)事人的締約能力 合同的形式 合同標(biāo)的合法 瑕疵的(可撤銷的) 意思表示有瑕疵:重大誤解、顯示公平、欺詐、脅迫、乘人之危 國(guó)外仲裁協(xié)議有效要件的立法例 《 法國(guó)民事訴訟法典 》 1、可仲裁事項(xiàng)為可能發(fā)生的與合同有關(guān)的爭(zhēng)議或現(xiàn)有爭(zhēng)議; 2、仲裁協(xié)議采書面形式 3、仲裁協(xié)議必須指定仲裁員或規(guī)定仲裁員的指定方式 《 英國(guó)仲裁法 》 1、仲裁協(xié)議的標(biāo)的為現(xiàn)存的或?qū)⒁l(fā)生的爭(zhēng)議 2、仲裁協(xié)議需要采用書面形式 《 比利時(shí)司法法典 》 1、仲裁協(xié)議的標(biāo)的是已產(chǎn)生或可能產(chǎn)生于特定法律關(guān)系并且屬于允許 和解的任何爭(zhēng)議 2、仲裁協(xié)議的訂立主體為公法人以外有能力或有權(quán)利和解的人以及針 對(duì)條約允許訴諸仲裁的事項(xiàng)訂立仲裁協(xié)議的國(guó)家 3、仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人簽署的書面文書或者對(duì)當(dāng)事人有約束力,并 表明他們?cè)V諸仲裁的意思的其他文書構(gòu)成 《 承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約 》 1、仲裁協(xié)議采用書面形式 2、仲裁協(xié)議需表明當(dāng)事人提請(qǐng)仲裁解決爭(zhēng)議的意愿 3、仲裁協(xié)議中所約定的提請(qǐng)仲裁解決的事項(xiàng)須具備可仲裁性 4、仲裁協(xié)議的雙方當(dāng)事人須具有行為能力 5、根據(jù)可適用于仲裁程序的法律,該仲裁協(xié)議有效 二、仲裁協(xié)議的有效要件 (一)形式合法:書面形式 (二)主體合法:具有完全民事行為能力人 (三)意思表示無瑕疵 (四)內(nèi)容合法:爭(zhēng)議具有可仲裁性、不違法法律的禁止性 規(guī)定或社會(huì)公共利益 我國(guó) 《 仲裁法 》 沒有直接規(guī)定有效要件,16條規(guī)定 法定形式和內(nèi)容,17條規(guī)定無效,18條規(guī)定仲裁協(xié)議的 補(bǔ)正 ( 一 ) 形式:書面形式 1.仲裁條款 仲裁條款是指當(dāng)事人在訂立民商事合同時(shí),在該合同中訂立的約定將可能發(fā)生的民商事法律爭(zhēng)議提交仲裁解決的條款。 第一節(jié) 仲裁協(xié)議概述 一、仲裁協(xié)議的概念 仲裁協(xié)議是爭(zhēng)議發(fā)生之前或者爭(zhēng)議發(fā)生之后,雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成的將特定爭(zhēng)議事項(xiàng)提請(qǐng)約定的仲裁委員會(huì)進(jìn)行審理并作出仲裁裁決的書面意思表示。 罪名 :枉法仲裁罪 仲裁員是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 , 《 仲裁法 》 則沒有明確 。 38條所規(guī)定的法律責(zé)任 , 一般認(rèn)為 , 主要是刑事責(zé)任 。 二 、 我國(guó)的仲裁員責(zé)任制度 《 仲裁法 》 目前對(duì)仲裁員的責(zé)任問題規(guī)定得還不夠完整和明確 。 ( 2) 契約上的過錯(cuò)行 為 , 如仲裁員在仲裁過程中無正當(dāng)理由退出仲裁 , 違反了其在接受指 定時(shí)對(duì)當(dāng)事人所產(chǎn)生的契約責(zé)任;仲裁員違反保密義務(wù) , 泄露了當(dāng)事 人的商業(yè)秘密或商業(yè)信譽(yù) , 等等 。 2.仲裁員責(zé)任論 “仲裁員責(zé)任論”針對(duì)“仲裁員責(zé)任豁免理論”提出的 3.有限的仲裁員責(zé)任豁免論 基本觀點(diǎn)是:仲裁員僅在一定的范圍內(nèi)享有責(zé)任豁免,如果仲 裁員因故意或者重大過失( Gross Negligence)導(dǎo)致其未能履行其 接受指定時(shí)當(dāng)事人所賦予的職責(zé),則必須為其不當(dāng)行為給當(dāng)事人造 成的損失承擔(dān)法律責(zé)任。 一 、 仲裁員責(zé)任的理論 1.仲裁員責(zé)任豁免論 該理論流行于普通法系國(guó)家,認(rèn)為即使仲裁員違背了公正、謹(jǐn) 慎、合理勤勉地實(shí)施仲裁的基本職責(zé),也無需承擔(dān)諸如損害賠償之 類的一般民事責(zé)任。 仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)從 公道正派 的人員中聘任仲裁員 。 專業(yè)素質(zhì)要求: ( 1) 行業(yè)專業(yè)素質(zhì); ( 2) 法律專業(yè)素質(zhì) 。 特殊的資格要求:包括道德品質(zhì)要求和專業(yè)素質(zhì)要求 。 第一節(jié) 仲裁員的任職資格 世界各國(guó)的商事仲裁法律制度 , 對(duì)仲裁員資格的規(guī)定主要 包括 一般的資格要求 和 特殊的資格要求 兩個(gè)方面 。 第三節(jié) 仲裁庭 二、仲裁庭的權(quán)力與義務(wù) (一)仲裁庭的權(quán)力 1.調(diào)查取證權(quán) 2.開庭審理權(quán) 3.爭(zhēng)議案件的調(diào)解權(quán) 4.爭(zhēng)議案件的裁決權(quán) 5.仲裁程序的指揮權(quán) (二)仲裁庭的義務(wù) 1.及時(shí)、公平合理地審理并裁決爭(zhēng)議案件。 2.仲裁庭具有臨時(shí)性。 一、仲裁庭的概念與特征 仲裁庭是指由當(dāng)事人選定或者仲裁委員會(huì)主任指定的仲裁員組成的,對(duì)當(dāng)事人依據(jù)仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁的爭(zhēng)議案件按照仲裁程序進(jìn)行審理并作出仲裁裁決的仲裁組織。并且規(guī)定: 仲裁委員會(huì)設(shè)立初期,其所在地的市人民政府應(yīng)當(dāng)參照有關(guān)事業(yè)單位的規(guī)定,解決仲裁委員會(huì)的人員編制、經(jīng)費(fèi)、用房等,仲裁委員會(huì)逐步做到自收自支。 仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立性的問題 ( 1)業(yè)務(wù) ( 2)人事 ( 3)財(cái)務(wù) ? 1995年 8月 1日,國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布了 《 重新組建仲裁機(jī)構(gòu)方案 》 、 《 仲裁委員會(huì)登記暫行辦法 》 、 《 仲裁委員會(huì)仲裁收費(fèi)辦法 》 , 對(duì)重新組建仲裁機(jī)構(gòu)作了統(tǒng)一規(guī)劃和部署。 中央機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)辦公室(中央編辦)于 2023年制定的 《 關(guān)于事業(yè)單位分類及相關(guān)改革的試點(diǎn)方案 (征求意見稿 )》 確定的改革思路是:將事業(yè)單位分為承擔(dān)行政職能、從事公益服務(wù)和從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)三個(gè)大類。 我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)的如何定性 兩種類型以及最佳模式討論如下: 就民法理論來講,社會(huì)團(tuán)體法人要求是由民間力量出資,由民政部審批建立。 ? 清華大學(xué)法學(xué)院王亞新教授所組織的另一個(gè)調(diào)查中 , 王教授采用了問卷調(diào)查的方法對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)展過程中存在的問題進(jìn)行了研究 。據(jù)北京仲裁委和成都仲裁委根據(jù)調(diào)查結(jié)果聯(lián)合完成的 《 仲裁機(jī)構(gòu)改革與仲裁協(xié)會(huì)籌建 》 的報(bào)告顯示,在接受調(diào)查的 80家仲裁機(jī)構(gòu)中, %選擇“行政機(jī)關(guān)”, 5%選擇“其他”類別, %選擇“經(jīng)營(yíng)性或經(jīng)營(yíng)開發(fā)服務(wù)類事業(yè)單位” , 30%選擇“公益性或社會(huì)公益類事業(yè)單位”, %選擇“行政性或行政支持類事業(yè)單位”。隨著事業(yè)單位體制改革的進(jìn)行,由差額撥款中“自收自支”項(xiàng)下演化出的實(shí)行“收支兩條線”管理和實(shí)行“事業(yè)單位企業(yè)化管理”兩種機(jī)構(gòu)類型也在仲裁機(jī)構(gòu)的組建中被采用。 ( 2)仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)立者在實(shí)際操作中對(duì)立法的演繹與扭曲 例如,有地方偏重仲裁的“準(zhǔn)司法”功能,于是將仲裁機(jī)構(gòu)定性為“行政機(jī)關(guān)”; 有地方認(rèn)為仲裁具有“公共管理職能”,將仲裁機(jī)構(gòu)定為“行政性事業(yè)單位”,“參照公務(wù)員法”管理; 有地方根據(jù) 《 重新組建仲裁機(jī)構(gòu)方案 》 中“參照有關(guān)事業(yè)單位的規(guī)定”,直接將仲裁機(jī)構(gòu)定為“全面所有制事業(yè)單位”。 時(shí)任全國(guó)人大法律委員會(huì)主任薛駒同志在其著作 《 關(guān)于仲裁法(草案修改稿)修改意見的匯報(bào) 》 中指出,一些委員提出, 把仲裁委員會(huì)的性質(zhì)規(guī)定為事業(yè)單位法人不夠準(zhǔn)確、清楚,建議刪去這一規(guī)定 。 ( 1) 《 仲裁法 》 語(yǔ)焉不詳,定位模糊 在 《 仲裁法 》 的起草過程中,仲裁機(jī)構(gòu)的性質(zhì)問題就存在不同意見,顧昂然同志在關(guān)于 《 仲裁法(草案) 》 的說明中指出,根據(jù)仲裁組織要和行政機(jī)關(guān)分開的原則, 仲裁組織是獨(dú)立的事業(yè)單位法人, 和行政機(jī)關(guān)之間沒有隸屬關(guān)系。 《 仲裁法 》 第 14條:仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。 (二)仲裁委員會(huì)的內(nèi)部機(jī)構(gòu) 1.管理機(jī)構(gòu) —— 委員會(huì)會(huì)議(權(quán)力機(jī)構(gòu)); 2.辦事機(jī)構(gòu) —— 秘 書處; 專家咨詢委員會(huì); 4.其他機(jī)構(gòu) (三)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) China International Economic and Trade Arbitration Commission 簡(jiǎn)稱: CIETAC 1956年:對(duì)外貿(mào)易仲裁委員會(huì) 1980年:對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) 1988年:中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) 2023年 10月 1日:同時(shí)啟用中國(guó)國(guó)際商會(huì)仲裁院 The Court of Arbitration of China Chamber of International Commmerce 簡(jiǎn)稱: CCOIC Court of Arbitration 思考:我國(guó)仲裁委員會(huì)的性質(zhì) (四)我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)存在的主要問題 ? 1. 仲裁機(jī)構(gòu)民間性的問題 ? 2. 仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立性的問題 1. 我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)民間性的問題(法律性質(zhì)) 《 仲裁法 》 第 10條第 2款規(guī)定:仲裁機(jī)構(gòu)由人民政府組織有關(guān)部門和商會(huì)統(tǒng)一組建。設(shè)立與注銷仲裁委員會(huì),均應(yīng) 當(dāng)按照法定程序進(jìn)行登記。 仲裁機(jī)構(gòu)通常具有以下特征: 1. 民間性 2. 管理性 3 .服務(wù)性 二、仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)置 ,又設(shè)立行業(yè)協(xié)會(huì)內(nèi)的仲裁機(jī)構(gòu) ,并設(shè)立全國(guó)性協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu) 三、仲裁機(jī)構(gòu)的法律地位 明確規(guī)定仲裁機(jī)構(gòu)是法人 明確規(guī)定仲裁機(jī)構(gòu)是公司 沒有法律上獨(dú)立的地位,僅作為民間性機(jī)構(gòu)或其他有獨(dú)立地 位機(jī)構(gòu)的附屬 第二節(jié) 仲裁機(jī)構(gòu) 二 、 我國(guó)仲裁委員會(huì) (一)仲裁委員會(huì)的設(shè)立與注銷 仲裁委員會(huì)的設(shè)立地點(diǎn)( 《 仲裁法 》 10條) 仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè) 立,也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立,不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。例如: 2023 年廣州全國(guó)首家眼鏡平價(jià)超市“眼鏡直通車 ” ,將眼鏡的高 價(jià)水份擠掉后,觸動(dòng)了眼鏡行業(yè)的行業(yè)利潤(rùn),遭到來自眼鏡 行業(yè)協(xié)會(huì)的阻撓和封殺。同時(shí)加 強(qiáng)對(duì)行業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行必要的法律規(guī)制。如:作家協(xié)會(huì) 民辦和官辦行業(yè)協(xié)會(huì)的主要區(qū)別: 生成途徑:前者自發(fā)的自下而上的組建;后者基本由政府主管部門自 上而下的衍生或指導(dǎo)建立 會(huì)員構(gòu)成:前者以民間性機(jī)構(gòu)為主;后者主要以國(guó)有性機(jī)構(gòu)為主 隸屬關(guān)系:前者由工商聯(lián)指導(dǎo)或數(shù)起二級(jí)組織,大多尚未取得社團(tuán)法 人資格;后者多數(shù)隸屬于政府部門,具有社團(tuán)法人的資格 領(lǐng)導(dǎo)成員的產(chǎn)生和組成:前者多由會(huì)員民主產(chǎn)生,為行業(yè)精英領(lǐng)銜; 后者多由政府主管部門推薦,為政府官員擔(dān)任 功能上:前者能夠及時(shí)匯總會(huì)員的需求并反映給政府,注重維護(hù)會(huì)員的整體利益和促進(jìn)共同的發(fā)展;后者主要是行使行業(yè)管理職能 工作機(jī)制:前者靈活有效;后者官僚 以上的區(qū)別導(dǎo)致兩者在法律地位、與會(huì)員的權(quán)利義務(wù)關(guān)系方面存在 質(zhì)的區(qū)別。 我國(guó)的模式 體制內(nèi)的行業(yè)協(xié)會(huì)(官辦):是政府職能轉(zhuǎn)換過程中,在 政府的授權(quán)和委托下,分擔(dān)政府的某項(xiàng)職能,主要體現(xiàn)為對(duì) 行業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督與服務(wù)。以德國(guó)和日本為代表。是憲政上自由結(jié)社權(quán)的充分體現(xiàn)。 行業(yè)協(xié)會(huì)設(shè)立的條件 行業(yè)協(xié)會(huì)設(shè)立應(yīng)當(dāng)滿足以下條件 : 必須是以同行業(yè)的經(jīng)濟(jì)體為主體 必須建立在自愿原則基礎(chǔ)上 必須以謀取和增進(jìn)全體會(huì)員
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