【正文】 得更厲害。這時，企業(yè)為了渡過難關(guān)，與職工協(xié)商變更合同的成功率會比較高。，如何協(xié)商變更合同從理論上講，由投資人、雇主承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，勞動者不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只對勞動負(fù)責(zé)，干了同樣的工作，企業(yè)就必須按照約定支付同樣的工資，至于企業(yè)效益好壞跟勞動者沒關(guān)系。如果沒有交換的話，只給人帶來不利，沒有其他的補(bǔ)償，保持一種平等、合理就是空話。如果權(quán)利義務(wù)比例沒有太大調(diào)整，員工一般不會有意見，反過來，如果把員工的義務(wù)增加而權(quán)利減少了，則多數(shù)員工不容易接受。也就是說合同訂立的時候，要平等自愿、協(xié)商一致；履行過程中，只要是平等自愿、協(xié)商一致，可以隨時變更合同內(nèi)容；如果不愿意繼續(xù)維系勞動關(guān)系了，也可以解除勞動關(guān)系。二、變更勞動合同的原則及應(yīng)用而且，員工的薪酬福利可能隨著企業(yè)效益的增加而提高，這也會引起勞動合同條款的變更。如果勞動力在工作中，通過培訓(xùn)、實踐以及工作經(jīng)驗的積累，其勞動力價值有所提高，企業(yè)就有可能要支付更多的錢來購買。主要基于以下原因：198?？傮w來講，勞動合同的變化原因，主要是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的需要。勞動合同在履行的過程中，變更是經(jīng)常出現(xiàn)的情況。第五講 勞動合同的變更解除與終止（一）1995年有一個勞部發(fā)\[1995\]309號文件，是“關(guān)于貫徹落實勞動法的若干問題的意見”，文件明確規(guī)定用人單位和勞動者簽訂勞動合同以后，勞動行政部門可以鼓勵企業(yè)進(jìn)行鑒證。如果企業(yè)想跟職工約定很多具體的權(quán)利義務(wù)，可以再簽一個勞動合同的補(bǔ)充合同，把要約定的內(nèi)容簽署下來，這部分可以不去做鑒證，而只把合同文本送去鑒定。個別地區(qū)的勞動局要求企業(yè)買勞動局統(tǒng)一印制的合同范本，并規(guī)定使用這種范本才給鑒證。點(diǎn)評：《勞動法》規(guī)定，勞動合同是當(dāng)事人之間，根據(jù)平等自愿協(xié)商一致的原則簽署的，其他任何與這個原則不一致的東西都是不可以的。企業(yè)就回去找勞動局給它做鑒證的人，認(rèn)為自己用了他改的合同，被法院認(rèn)定無效了，他應(yīng)該承擔(dān)點(diǎn)責(zé)任。做勞動合同鑒證是先把勞動合同文本以及規(guī)章制度拿給勞動行政部門，這些部門讓企業(yè)按改定的內(nèi)容印刷、簽訂，然后蓋章。所以，經(jīng)鑒證的合同，并不表明它一定沒有無效因素。職工不服到法院起訴，法院對這個合同里一個很關(guān)鍵的條款，做了無效認(rèn)定，結(jié)果基于這一點(diǎn)，企業(yè)敗訴了?！景咐?】有一個企業(yè)的勞動合同已經(jīng)做了鑒證，在履行過程中，職工跟企業(yè)產(chǎn)生了沖突，最后導(dǎo)致了一個勞動爭議案件。人們對于勞動合同鑒證還存在一些誤解，例如認(rèn)為經(jīng)鑒證的合同就沒有無效的因素。企業(yè)與員工解除或終止合同，轉(zhuǎn)移檔案要經(jīng)過勞動局，有的勞動局一看勞動合同沒有鑒證，就拒收；有的地區(qū)搞勞動年檢，勞動監(jiān)察大隊一看勞動合同沒鑒證，就要求先鑒證后蓋章。【案例1】有些地方的勞動行政部門規(guī)定，凡是鑒證的合同才給上繳保險。有些地方政府，受利益驅(qū)動，雖然沒有明文規(guī)定（也不敢做這種規(guī)定），但是實際操作中還是用很多辦法來變相強(qiáng)制。勞動法在出臺時，有一個勞部發(fā)\[1995\]309號文件，是“關(guān)于貫徹落實勞動法的若干問題的意見”，文件明確規(guī)定用人單位和勞動者簽訂勞動合同以后，勞動行政部門可以鼓勵企業(yè)進(jìn)行鑒證。有個地區(qū)定收3元，結(jié)果企業(yè)每份合同卻被收了6元，相關(guān)部門的解釋是，因為一個人的合同要2份，一份3元，兩份就6元。因為中間有一個利益驅(qū)動，按照物價局的規(guī)定，勞動行政部門做勞動合同鑒證工作的時候，可以向企業(yè)收費(fèi)。經(jīng)過鑒證的勞動合同可以作為仲裁或者法院的證據(jù)；198。（二）勞動合同鑒證的作用和現(xiàn)實意義勞動合同鑒證的作用和現(xiàn)實意義表現(xiàn)在以下幾個方面：198。（一）勞動合同鑒證的概念所謂勞動合同鑒證，是指勞動行政部門根據(jù)勞動合同當(dāng)事人的申請，依法審查，證明勞動合同的合法性、真實性、完備性的一種行政監(jiān)督或服務(wù)的措施。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同要注意一些名詞的含義，何謂“以完成一定工作任務(wù)為期限”？什么情況下是完成一定任務(wù)？一定要在合同里解釋得明確清楚，否則產(chǎn)生歧義，發(fā)生爭議就很難處理了。因此，就把完成這個項目或這個項目結(jié)束，作為合同終止的條件。一些高科技企業(yè)要研制新產(chǎn)品，但這個新產(chǎn)品能不能研制成功，還是待定的狀態(tài)。（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同這種勞動合同在實踐中用得很少，實際上，這類合同對于有些企業(yè)、有些工作是非常適合的。只要符合了上述三個條件，企業(yè)就必須要簽訂無固定期限合同，但只要有任何一個條件不滿足，企業(yè)都不是必須簽訂無固定期限合同的。企業(yè)和職工都同意再續(xù)簽合同，如果有一方不同意續(xù)簽就不可以簽訂；198。所以說，使企業(yè)與員工簽訂這種無固定期限的勞動合同，必須同時滿足以下三個條件：198。為了下一次簽約的機(jī)會，員工也只得鼓足自己的工作熱情。中國有期限和沒有期限的勞動合同都很難解除，所以企業(yè)更不愿意簽沒期限的勞動合同，因為有些員工會因為沒有期限限制而導(dǎo)致工作熱情和工作積極性下降。企業(yè)也一樣，用一個員工，投資、培訓(xùn)，給他提供很好的舞臺，讓他施展自己的才華，好容易成長起來，一年一年的簽合同，可能出現(xiàn)哪天員工說合同到期終止不干了，企業(yè)也沒有辦法，這也是一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。要解除有期限的合同是非常難的，有很多具體的規(guī)定，符合規(guī)定的條件才可以解除，如果不符合就不可以解除，必須如期履行完。有的國家法律規(guī)定，有期限的合同，只能用在一些臨時性的崗位上，就是輔助性的崗位，而且合同期限不能長于2年。（二）無固定期限合同很多企業(yè)不太愿意簽訂無固定期限的合同，特別是對那些企業(yè)認(rèn)為不是很重要，市場上勞動力供給又不是很稀缺的崗位。所以，現(xiàn)在在很多企業(yè)的實踐中，勞動密集型的企業(yè)一年簽一次合同，而IT企業(yè)等高科技企業(yè)的研發(fā)人員，一般都是簽三五年的合同，根據(jù)企業(yè)本身的需要簽?，F(xiàn)實操作中，從企業(yè)管理的角度來講，勞動合同會有一些固定的版本，會有一些約定的條款或附件適用于不同崗位的人群。一個企業(yè)如果有500人，就可以有500種合同文本，每個人簽得都不一樣，這是沒有問題的。198。（一）有固定期限的合同有固定期限的合同就是雙方約定明確的合同生效與失效期限，例如員工入職，簽一個合同，1年、3年、5年均可，期限長短法律上沒有限制，只要完全是雙方當(dāng)事人協(xié)商的期限即可?，F(xiàn)實情況下用得比較多的是有固定期限的合同和無固定期限的合同；以完成一定工作為期限的合同用得比較少。無固定期限的合同；198。按期限分類，勞動合同可以分為以下三種：198。第四講 勞動合同的訂立（下）【自檢31】某企業(yè)與員工簽訂的勞動合同缺少必備條款，這份勞動合同會被認(rèn)定為無效嗎？答案31返回勞動合同無效有兩種情況：一是違反勞動法律法規(guī)的合同，二是采用脅迫欺詐的手段訂立的合同。如果這個單位沒有同種崗位，沒有相類似的工種，可以參照當(dāng)?shù)貏趧有姓块T公布的工資指導(dǎo)價位，做參照，來進(jìn)行判決或者裁決。點(diǎn)評：根據(jù)最高人民法院的司法解釋，勞動合同被確認(rèn)為無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)，支付勞動報酬。因為合同的整體無效，工資的依據(jù)就沒了，所以給6000元工資的請求仲裁委員會根本不能支持。點(diǎn)評：案例中企業(yè)使用解除合同的方法，對嗎？顯然是不對的。這個員工說，讓我走可以，但是我干了一個月，合同里約定月薪6000元，把這6000元工資給我，我肯定馬上就走。結(jié)果一調(diào)查，學(xué)校根本沒這個人，學(xué)校還給出具了一個證明，說這個證書是假的。錄用以后，部門經(jīng)理給他安排工作，他知道自己干不了，就動了動腦筋，對部門經(jīng)理說，我剛出校門，沒有太多實踐經(jīng)驗，對公司的產(chǎn)品不了解，能不能讓我先熟悉一下情況再安排具體工作？部門經(jīng)理覺得這小伙子挺實在，而且挺謙虛，就說這兩個月，先給我當(dāng)助理吧，跟著我打打下手。他就想了一個辦法，買了一個非常知名學(xué)校的假畢業(yè)證書，而且是軟件專業(yè)碩士畢業(yè)證書。也就是說部分違反法律法規(guī)的勞動合同，通常被叫做部分無效合同。（二）無效勞動合同也就是說，勞動合同里邊，除了有七項必備內(nèi)容以外，雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商寫一些其他的條款，也是沒有問題的。不能因為合同條款的短缺，就把它說成無效。在履行過程中，還可以補(bǔ)充內(nèi)容。因為雙方當(dāng)事人訂立勞動合同的時候，對合同內(nèi)容要有一個協(xié)商一致的過程，然后簽署合同。在合同中企業(yè)沒有約定這個員工的工資數(shù)額，也沒有約定他的具體崗位，于是員工請求法官判定這份合同無效?！景咐磕硞€員工到法院跟企業(yè)打官司，因為這個企業(yè)想根據(jù)合同里的約定來處理這位員工，但是這位員工不接受，就想通過訴訟的方式來證明勞動合同是無效的。如果內(nèi)容包括勞動合同必備的七項條款，就屬于勞動合同性質(zhì)的協(xié)議，不能說不是勞動合同。實際上這位畢業(yè)生與企業(yè)簽的文本，雖然叫“服務(wù)協(xié)議”，但是里邊約定了工作內(nèi)容、工資多少、勞動紀(jì)律、合同期限、違約責(zé)任等，勞動合同里應(yīng)該有的主要條款都具有了。沒有勞動合同是違法的，按照法律規(guī)定要受處罰。勞動監(jiān)察大隊就到企業(yè)去查，企業(yè)就把那個服務(wù)協(xié)議拿出來了。簽了服務(wù)協(xié)議以后，這位畢業(yè)生就成了企業(yè)的員工。企業(yè)在這之前和這名畢業(yè)生達(dá)成協(xié)議，企業(yè)給他辦理北京戶口，勞動合同期限至少5年，這5年中這個畢業(yè)生要為企業(yè)服務(wù)而不能選擇離開，否則要交違約金，并在合同里有一個違約的約定。違反勞動合同的責(zé)任。勞動紀(jì)律；198。勞動保護(hù)和勞動條件；198。勞動合同期限；198。（一）勞動合同的內(nèi)容根據(jù)勞動法規(guī)定，勞動合同的必備條款有七項，必備條款就是一般的勞動合同都應(yīng)該有的內(nèi)容?，F(xiàn)在對大部分勞動者來說，由于勞動力市場供大于求，他們就站在了一個不利的位置上。點(diǎn)評：所以合同在簽訂之前，雙方不存在誰強(qiáng)誰弱的問題，只是存在勞動力供給導(dǎo)致的不利或有利?？偨?jīng)理就會說，改合同有什么不行的，又不影響實質(zhì)利益，又不多要錢，趕緊跟他簽了。如果這么說，人家抬腿就走了，好多單位搶著要他，人家并不在乎這一崗位。談好以后要簽合同，勞動合同文本拿出來看過后，這個人提出合同有幾個條款需要改一下，并提出了修改建議。于是又去找了若干個獵頭公司。在目前中國的勞動力市場環(huán)境下，勞動者和用人單位，雖然在訂立勞動合同之前，沒有強(qiáng)弱之分，但是勞動者在簽訂合同的時候，還是處于一種不利的位置。有些職工簽完合同，在履約過程中，跟企業(yè)發(fā)生了糾紛，去仲裁或者訴訟。但從法律上講，這仍然叫做平等自愿、協(xié)商一致。員工心想如果我要是不簽的話，還要再找一個新的單位去應(yīng)聘，還要跟幾百個人去競爭，這次是很幸運(yùn)地被錄用了，下次還這么幸運(yùn)嗎？那就不一定了，所以多數(shù)人只有選擇簽了。負(fù)責(zé)招聘的人事經(jīng)理處理這種問題非常有經(jīng)驗，他會說我們企業(yè)使用統(tǒng)一的合同文本，不可以改。一般的職工可能也不敢提，就簽了?？催^合同內(nèi)容，有人就認(rèn)為有些條款似乎對職工不利，比較傾向于企業(yè)。綜上所述，這些做法都符合平等自愿、協(xié)商一致的原則。這些環(huán)節(jié)就是締結(jié)勞動合同的一個過程，都是在充分協(xié)商。企業(yè)篩選完簡歷以后，會鎖定一些它認(rèn)為有可能合適的目標(biāo)人選，然后組織面試?！景咐科髽I(yè)某一些職位有空缺，要進(jìn)行社會招聘。因為在勞動合同訂立之前，雙方當(dāng)事人并沒有誰強(qiáng)誰弱之分，所以在談合同的時候勞動者并不是弱者。這種說法有一定的片面性。點(diǎn)評：法律規(guī)定了的，約定就是無效的，否則就是違法?，F(xiàn)行《勞動法》第72條明確規(guī)定，勞動者和用人單位建立勞動關(guān)系以后，就必須要繳納社會保險?！景咐坑行┢髽I(yè)與職工約定的工資標(biāo)準(zhǔn)低于了國家最低工資規(guī)定，就是不合法的。由此可見，勞動合同不受《中國人民共和國合同法》的調(diào)整，這與遵從合法原則并不矛盾，勞動合同里的所有內(nèi)容都應(yīng)該不違背法律，不與法律的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸。用合同法規(guī)定來審查勞動法，這句話本身就是錯的。勞動合同是勞動法法律體系下的一個合同，《中華人民共和國合同法》是民法體系里一個調(diào)整民商式合同的條法。法律規(guī)定，法定大于約定，是指合同雙方約定的內(nèi)容與法律相抵觸的時候，約定是不生效的。人事經(jīng)理在與法律工作者探討勞動合同的某個條款為什么不符合勞動法，或者不符合什么規(guī)定時，可能有些法律工作者就不接受這些說法，認(rèn)為自己是完全按照《中國人民共和國合同法》的規(guī)定來審查和起草合同的，不會有問題的?！景咐枯^大型的企業(yè)都有自己的法律部門，或者有聘請的常年法律顧問或律師?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)定，勞動者和用人單位建立勞動關(guān)系，必須訂立書面的勞動合同。第三講 勞動合同的訂立（上）【自檢21】某員工60歲從企業(yè)退休后被返聘回來，他與企業(yè)形成了新的勞動合同關(guān)系嗎？答案21返回退休人員雖然沒有了勞動法規(guī)定的跟企業(yè)訂立勞動合同的主體資格，但是他還是一個自然人，有民事權(quán)利，可以用自己民事上的行為能力為企業(yè)提供勞動，得到報酬。這種隸屬不是計劃體制下的行政隸屬，只是局限在勞動管理中的隸屬。用人單位應(yīng)當(dāng)建立和完善企業(yè)規(guī)章制度，這是《勞動法》第四條的規(guī)定，這體現(xiàn)了一個隸屬和管理關(guān)系，所以說員工和企業(yè)在履行勞動過程中是有隸屬關(guān)系的。點(diǎn)評：企業(yè)的安全操作規(guī)程就是勞動紀(jì)律，不需要跟任何人平等協(xié)商制訂。合同沒約定，你要跟我協(xié)商，我高興我就按照你的做，我不高興我就不按照你的做，我今天不高興我就不做。【案例】有個剛畢業(yè)的學(xué)生到企業(yè)工作，崗位是一個特殊工種，操作規(guī)程里規(guī)定上崗工作之前，必須先佩戴好安全防護(hù)用品。有些人認(rèn)為勞動關(guān)系就是一種民事關(guān)系，只有平等沒有隸屬，這是不對的。如果基于隸屬關(guān)系處理，被處理者就必須要服從，不需要協(xié)商，也不需要有事先的約定。不平等和平等關(guān)系并存，處理問題就比較困難，因為隸屬關(guān)系是縱向的，平等關(guān)系是橫向的。這種勞動力的使用權(quán)或者支配權(quán)的轉(zhuǎn)移，實際上是一種人身自由權(quán)利的讓渡，也就是說員工相當(dāng)一部分的人體自由權(quán)讓渡給企業(yè)了，所以企業(yè)對這個員工有管理權(quán)，這就是隸屬。所以企業(yè)就可以要求員工，例如必須早晨9點(diǎn)上班，晚上5點(diǎn)下班，中間不可以回家干私事。（二）隸屬性勞動關(guān)系的另外一個特點(diǎn)就是隸屬性。但因為勞動關(guān)系中人身性的特點(diǎn)，無法通過授權(quán)給別人完成工作來履行勞動合同，使得這樣的矛盾沖突，沒有太多的辦法解決。點(diǎn)評：人事部如果無法找到其他部門安排這個員工的工作，就只能采取解除勞動合同的辦法。半年多以后，部門經(jīng)理突然把這個人退回給人事部，說這個人不行。等他退休或發(fā)生情況時使用，這就是對勞動力的損耗計提的折舊。折舊費(fèi)企業(yè)長期使用一個勞動者，除了為他每個月上班而支付對價報酬以外，還要對