【正文】 司詢問律師是否應(yīng)訴，律師應(yīng)該如何回答？答：應(yīng)該向?qū)Ψ椒ㄔ禾岢龉茌牂?quán)異議。法國伊麗莎白有限責(zé)任公司在其公司所在地起訴。雙方在合同中約定，如果發(fā)生爭(zhēng)議，在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。一方當(dāng)事人仍可依據(jù)仲裁協(xié)議提交雙方約定的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。”即仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性。問：1．你認(rèn)為能夠仲裁嗎？2．法律對(duì)此有何規(guī)定？答：1．能仲裁。但是，申訴人至今沒有確認(rèn)。二十四．中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)根據(jù)申訴人加拿大享利有限責(zé)任公司與被訴人中國惠通有限責(zé)任公司之間關(guān)于買賣螃蟹合同中的仲裁條款以及申訴人的申請(qǐng)，受理了上述合同爭(zhēng)議案。同一征稅對(duì)象，兩個(gè)國家對(duì)不同納稅人分別征稅，這就是國際重疊征稅的情形。問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2．什么是國際重疊征稅？答：1．丹麥政府對(duì)道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬中用于分配給道奇森公司股息（20萬）的所得征收的稅，和希臘政府對(duì)道奇森公司的20萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。二十三．2004年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬美元。這兩種情形均屬兩個(gè)國家對(duì)同一跨國納稅人就同一征稅對(duì)象同時(shí)課稅，這就是國際重復(fù)征稅的情形。問：1．在上述納稅中，哪些屬于國際重復(fù)征稅？2．什么是國際重復(fù)征稅？答：1．希臘和意大利兩國對(duì)道奇森公司在羅馬分公司的10萬獲利所征的稅，及希臘和丹麥兩國對(duì)道奇森公司從丹麥子公司處獲得的20萬股息所征的稅，屬于國際重復(fù)征稅。二十二．2004年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬美元。5）意向標(biāo)準(zhǔn)。4）國籍標(biāo)準(zhǔn)。3）住所和居所相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。居所是指在一個(gè)國家雖非永久居住，但居住了一定時(shí)間的處所。凡在本國有住所的人不論其國籍如何，都屬于該國國民，住所不在本國境內(nèi)的，則為非居民。2．自然人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1）住所標(biāo)準(zhǔn)。法人實(shí)際管理控制中心一般指董事會(huì)。其認(rèn)定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人實(shí)際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實(shí)際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應(yīng)該向英國納稅。所以不應(yīng)該向英國政府納稅。1949年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。即法人主要營業(yè)活動(dòng)所在地在哪國即為哪國居民。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，控制公司選擇權(quán)的股東在哪國，即視為哪國居民?？倷C(jī)構(gòu)設(shè)在哪國，即為哪國居民。3）法人總機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。2）法人登記注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，法人實(shí)際管理控制中心設(shè)在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。因此，它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英國納稅。即它認(rèn)為，公司在喀麥隆注冊(cè)，總機(jī)構(gòu)也設(shè)在喀麥隆，所以公司為喀麥隆居民身份，英國對(duì)公司無居民稅收管轄權(quán)。問：1．埃斯特石油有限公司則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2．確定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？答：1．埃斯特石油有限公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國納稅的前提是英國應(yīng)對(duì)其有居民稅收管轄權(quán)或來源地稅收管轄權(quán)。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個(gè)別董事在喀麥隆，多數(shù)董事會(huì)在英國倫敦舉行。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊(cè)，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。二十．1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊(cè)成立，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。2．在某些特殊情形下，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約亦可能被確認(rèn)為無效。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。5）融資租賃契約訂有該項(xiàng)免責(zé)特約的同時(shí)也訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。因此選擇錯(cuò)誤的結(jié)果應(yīng)由用戶負(fù)責(zé)。3）用戶的選擇責(zé)任。2）制度本身的要求。2．瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由如下：1）任意法規(guī)性。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。6．轉(zhuǎn)租賃或再租賃。4．操作性租賃。2．杠桿租賃。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。問：1．恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？2．什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？答：1．恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限責(zé)任公司在合同上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)合同及其條款”字樣?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責(zé)任公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司。4．違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)辦法。問：你作為律師，如何回答？答：1．應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2．規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況良好和真實(shí)，其貸款項(xiàng)目經(jīng)過合法批準(zhǔn)授權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。首先，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國法律。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本案中，上述舉證如經(jīng)查實(shí)，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實(shí)施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。艾賽亞有限責(zé)任公司因嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達(dá)到艾賽亞有限責(zé)任公司所有負(fù)債的45%；第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價(jià)格比其他買家更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù)付款，同時(shí)又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。分許可協(xié)議：指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許可方和受讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對(duì)方使用。排他許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)間和地域范圍內(nèi)，受讓方對(duì)受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可方不能將該項(xiàng)技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，但許可方自己仍保留在該時(shí)間和地域范圍內(nèi)的使用權(quán)。A國達(dá)雅氏公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。達(dá)雅氏公司董事會(huì)就此事請(qǐng)?jiān)摴痉深檰柆旣愄m德作說明，并討論了專利的使用問題。因?yàn)楦鶕?jù)《巴黎公約》的規(guī)定，凡所屬國予以注冊(cè)的商標(biāo)，其他成員國也應(yīng)同樣接受申請(qǐng)注冊(cè)并給予保護(hù)。要提交申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)的聲明和以前申請(qǐng)書的副本。問：1．什么是優(yōu)先權(quán)？申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2．在D國申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)是否可以駁回申請(qǐng)，為什么？答： 1．在一個(gè)成員國正式提出了發(fā)明專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利或商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人，在其他成員國提出同樣的申請(qǐng)，在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是該申請(qǐng)不符合D國的商標(biāo)法。D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請(qǐng)?jiān)擁?xiàng)權(quán)利。C國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請(qǐng)。十三．A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請(qǐng)注冊(cè)了“HWH”商標(biāo)。2．A國反駁的理由不成立。A國以國民健康為由禁止從B國進(jìn)口羊肉，但卻從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉，這種做法是對(duì)來自不同成員國的相同或類似產(chǎn)品在實(shí)施限制方面實(shí)行歧視待遇。A國反駁，他們采取的措施是不違反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。還發(fā)現(xiàn)，A國還不斷從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉。）十二．A國通知B國，禁止從B國進(jìn)口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標(biāo)，影響國民的身體健康。在本案中，如依據(jù)《漢堡規(guī)則》，該保函基于托運(yùn)人和承運(yùn)人雙方真實(shí)的意思表示，對(duì)雙方有效，承運(yùn)人在賠償買方損失后可以向托運(yùn)人即賣方追償。（關(guān)于保函，《海牙規(guī)則》不承認(rèn)托運(yùn)人和承運(yùn)人之間的保函，但《漢堡規(guī)則》將其合法化，規(guī)定托運(yùn)人為取得清潔提單向承運(yùn)人出具承擔(dān)賠償責(zé)任的保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間有效，但對(duì)提單受讓人包括任何收貨人在內(nèi)的第三方無效。因?yàn)槌羞\(yùn)人有倒簽提單行為。濕毀部分屬共同海損。問：1．途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？2．佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運(yùn)人追償由于棉花價(jià)格下跌造成的損失？為什么？答：1．被燒毀的棉花屬于單獨(dú)海損，應(yīng)由保險(xiǎn)公司賠償。船長(zhǎng)在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批貨物投保了水漬險(xiǎn)。承運(yùn)人在取得赫爾利有限責(zé)任公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單。佳麗彤有限責(zé)任公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為2004年2月1日至2月15日。其余損失為共同海損。單獨(dú)海損是指貨物因承保風(fēng)險(xiǎn)引起的不屬于共同海損的部分損失。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000箱，由于灌水滅火受損貨物800箱，前甲板和主機(jī)被燒壞，額外支出拖船費(fèi)用、額外燃料費(fèi)、增加的有關(guān)人員工資?；鸾K于撲滅，但是機(jī)艙受損，無法繼續(xù)航行。十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢(shì)太猛，逐步蔓延至機(jī)艙。2．超過索賠期限。水漬險(xiǎn)除承保平安險(xiǎn)的各項(xiàng)責(zé)任外，還負(fù)責(zé)被保險(xiǎn)貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失。保險(xiǎn)公司拒絕賠償。貨物投保了水漬險(xiǎn)。在運(yùn)輸途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙?！币虼吮景钢?，承租人超期用船應(yīng)當(dāng)賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按1991年1月1日租用期屆滿時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算。根據(jù)我國《海商法》第143條規(guī)定，“經(jīng)合理計(jì)算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權(quán)超期用船以完成該航次。由于市場(chǎng)租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應(yīng)還船時(shí)的市場(chǎng)租金率支付超期租船期間的租金。八．太子號(hào)于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。因此，在提單收貨人一欄中如果填寫了甲公司提貨，買主乙公司就無法提取貨物。問：請(qǐng)你判斷收貨人一欄的填寫錯(cuò)誤可能是如下哪種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示？或者是憑乙公司指示？答：可能填寫了甲公司的名稱。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。七．甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設(shè)在上海的中外合資經(jīng)營企業(yè)。在本案中，1．事故的發(fā)生是在開航前；2．承運(yùn)人沒有盡到恪盡職責(zé)，因?yàn)槠涔蛡蛉藛T有疏忽的過錯(cuò)；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。問：承運(yùn)人是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？答：承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。但船在開航前油管發(fā)生泄漏，致使棉花受到損害，經(jīng)調(diào)查，油管發(fā)生泄漏的起因是由于經(jīng)船長(zhǎng)授權(quán)的雇傭人員在對(duì)排水管道修理時(shí)疏忽所致。六．托運(yùn)人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。在本案中，1．事故的發(fā)生是在開航前；2．承運(yùn)人沒有盡到恪盡職責(zé)，因?yàn)槠涔蛡蛉藛T有疏忽的過錯(cuò)；3．由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。問：托運(yùn)人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司可否對(duì)未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司賠償？答：承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。但船在開航前柴油發(fā)動(dòng)機(jī)發(fā)生爆炸，致使輪船不能按時(shí)起航，貨物也受到損害。五．托運(yùn)人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司出口一批貨物，由承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。根據(jù)《Incoterms 2000》，在FOB術(shù)語下，賣方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，買方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過船舷以后的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，除非賣方在交貨時(shí)貨物不符合合同要求。當(dāng)貨物到達(dá)目的港后，只能按三級(jí)大米的價(jià)格出售，因而買方要求賣方賠償差價(jià)損失。賣方在裝船后及時(shí)發(fā)出裝船通知。2．金蘋果國際有限公司的回復(fù)要求“價(jià)格減10%”，是對(duì)東藝有限責(zé)任公司要約的實(shí)質(zhì)變更，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為一項(xiàng)反要約。問：合同是否成立？為什么？答：合同不成立?！苯鹛O果國際有限公司當(dāng)即回電“價(jià)格減10%，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)仲裁，其他條件接受。如果尤素福股份有限公司為該批貨物投保了水漬險(xiǎn)或一切險(xiǎn)，麥克萊倫有限責(zé)任公司可以根據(jù)保險(xiǎn)單向保險(xiǎn)公司索賠。貨物越過船舷后，其風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用均由德國公司承擔(dān)，因此上述損失尤素福公司不應(yīng)負(fù)責(zé)。根據(jù)《Incoterms 2000》，在CIF術(shù)語下，貨物風(fēng)險(xiǎn)自裝運(yùn)港越過船舷以后，轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)，除非賣方在交貨時(shí)貨物不符合合同要求。貨物到達(dá)目的港后，麥克萊倫有限責(zé)任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價(jià)損失。尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。2．應(yīng)賠償鼎天有限責(zé)任公司因貝佛里奇有限責(zé)任公司違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的各種損失，但這種賠償不得超過對(duì)方在訂約時(shí)預(yù)料或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。貝佛里奇