【正文】 通過實踐和總結(jié)，逐步意識到合同管理師改革和發(fā)展的必由之路，特別是正確認識國際工程的索賠，不僅使我們作為業(yè)主能管理好工程，維護好國家利益，而且有助于我們作為承包商在國際工程市場上通過正常的合同管理手段保護和爭取自身的經(jīng)濟利益 。由于索賠是合同管理的重要環(huán)節(jié)，也是計劃管理的動力，更是挽回成本損失的重要手段，所以隨著建筑市場的建立和發(fā)展，它將成為項目處理中越來越重要的問題。 （ 5） 國家有關(guān)法律、法規(guī)、政策文件，管的發(fā)的物 價指數(shù)、工資指數(shù)，各種會計核算資料，材料的采購、訂貨、運輸、進場、使用方面的憑據(jù)。進度計劃和具體的進度安排是和現(xiàn)場有關(guān)文件變更索賠的重要依據(jù)。在合同旅行過程中，業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商定期或不定期的會談所作出的決議或就約定，是合同的補充，應(yīng)作為合同的組成部分，但會談紀要只有經(jīng)過各方簽署后才可作為索賠的依據(jù)。這 些索賠的依據(jù)可在索賠報告中直接引用。要特別、及時地保全證據(jù)，才可以在索賠時出示真實、全面的證據(jù)。 3. 實踐中的索賠關(guān)鍵 —— 證據(jù)。因此，我國建筑企業(yè)應(yīng)該多學習、研究國際工程合同管理與索賠。而我國現(xiàn)行合同管理方式是靜態(tài)報價加政策調(diào)價。評標后，承包商如遇變化，合同中規(guī)定了對各種變化的處理方式和原則，這就是調(diào)價、變更、索賠的程序。 2. 全面學習、研究國際上先進的索賠方法、措施、手段和經(jīng)驗。因此，只有提高全員合同管理意識，增強責任心，才能保證經(jīng)濟合同全過程的實施。建筑企業(yè)應(yīng)加強對各層次的管理人員進行合同、合同管理以及所撇的宣傳、培訓和教育，從企業(yè)法人代表、業(yè)務(wù)部門到全體員工都應(yīng)加強 合同管理和索賠意識。由于缺乏合格的合同管理人員，承包商不懂索賠理論、程序、方法以及相關(guān)法律、法規(guī)，所以，即使有索賠事件也無力去索賠，更談不上索賠技巧。由于競標、奪標的不易，為了保持和業(yè)主的良好關(guān)系，因此，即使遇到非承包商原因造成的施工合同以外的開支，亦不敢提出索賠。首先是企業(yè)忽視收集索賠證據(jù)和準備索賠證明文件，使施工索賠沒有可靠的基礎(chǔ)和依據(jù)。索賠管理被忽視 ，索賠工作不能正常開展也就不難理解了。二是受計劃經(jīng)濟體制影響，企業(yè)的經(jīng)營成果與企業(yè)經(jīng)營者和廣大職工的切身利益聯(lián)系不緊密，經(jīng)營者和職工的晉級、加薪與企業(yè)經(jīng)營成果的好壞沒有什么必然的因果關(guān)系。施工企業(yè)由于長期受計劃經(jīng)濟體制束 縛，習慣于接受國家下達的計劃任務(wù)，不習慣競爭，缺乏市場意識，不懂得合同管理與索賠的重要性，往往從一開始就為以后的工程順利履行設(shè)置了障礙。合同管理混亂，對合同的訂立、履行過程缺乏有效的控制、監(jiān)督和管理，為日后索賠埋下了隱患，主要表現(xiàn)在：意識不認真審查對方資質(zhì)、資金、信譽情況，盲目簽訂經(jīng)濟合同，導致日后履行困難；二是個別經(jīng)濟往來不簽訂書面合同，一旦發(fā)生糾紛，空口無憑；三是合同條款不完全，特別是違約責任規(guī)定不明確，常常是責任沒有歸屬。 4. 從建筑企業(yè)內(nèi)部講，在合同管理和索賠的方面也存在著一些問題。我國承包商很少對索賠經(jīng)驗進行系統(tǒng)總結(jié)，對典型索賠案例進行收集、整理。 3. 我國從事索賠及索賠管理理論研究的學者和承包商還不多，索賠經(jīng)驗及索賠實例資料不夠豐富。承包商面臨十分不利的簽訂合同和實施環(huán)境。 2. 我國目前建筑市場競爭非常激烈，過于像買房傾斜，業(yè)主在合同中經(jīng)常會提出較為苛刻的合同條件，而承包商迫于生計，只能接受這樣的合同調(diào)價。但是，目前在我 國，索賠意識薄弱、索賠管理水平低仍是我國建筑企業(yè)的普遍現(xiàn)象： 1. 我國法律尚不健全，有法不依現(xiàn)象十分嚴重，合同的法律環(huán)境不是很好，人們也不習慣用法律手段和合同措施解決問題。同時，對現(xiàn)場監(jiān)理人員進行必要的培訓，加強他們的職業(yè)道德 第 17 頁 共 21 頁 素質(zhì)，對建筑工程項目合同中的索賠與反索賠的進行有效的監(jiān)督和管理，從而保證索賠與反索賠活動的公平有效的進行，對利益各方依法維護自身的合法權(quán)益具有重要意義 [10]。由此可見，提前做好施工現(xiàn)場條件的調(diào)查與勘探工作，能夠使因施工條件原因造成的索賠事件得到更加合理而有效地解決 [9]。 三是如果修改建議經(jīng)過監(jiān)理工程師的同意，則由此發(fā)生的費用雙方另行協(xié)商。 二是施工方如果提出一些合理的建議可能涉及到修改設(shè)計圖紙等問題，則必須經(jīng)過監(jiān)理工程師同意。進行招投標是鼓勵承包方互相開展競爭，改進自身工藝技術(shù)，查補自身不足的過程，與此同時，能夠降低工程項目的建造成本，提高投資的效益，減少索賠與反索賠事件的發(fā)生，以達到設(shè)計、費用雙優(yōu)的理想目標。 起訴 如果合同雙方最終無法通過協(xié)商調(diào)解或仲裁機構(gòu)的仲裁來解決彼此間的分歧與爭議，則根據(jù)我國法律規(guī)定，雙方均有權(quán)向地方人民法院提起相關(guān)訴訟。 仲裁 在我國，對于重新申訴的裁決一般采用名為“一裁終局制”的審判制度。調(diào)解人按照國家法令、政策、合同規(guī)定和雙方完全自愿的原則，對雙方進行說服工作，在分清責任、查清事實，辯明是非的基礎(chǔ)上，提出解決方案，再經(jīng)過雙方協(xié)商達成解決協(xié)議。 索賠與反索賠的解決方法 協(xié)商 合同雙方在發(fā)生爭議后，就與爭議有關(guān)的問題進行協(xié)商，在自愿、互諒的基礎(chǔ)上，通過直接對話擺事實、講道理，分清責任，達成和解協(xié)議，使糾紛得以解決的活動。 （ 3）索賠與反索賠的各方在無法達成共識時，利益雙方依法均有權(quán)向仲裁機構(gòu)申請仲裁或直接向人民法院提起訴訟。這種情況一旦出現(xiàn)，就必須舉行三方談判，雙方當面提供 第 15 頁 共 21 頁 與分析索賠依據(jù)。若索賠方提供的理由和證據(jù)不足以支持其索賠請求，則有權(quán)要求 索賠方進一步提供更加詳細的證明材料，反之，則應(yīng)以書面形式作出相應(yīng)答復。 起草并向被索賠方提交索賠報告 在索賠意向通知發(fā)出后，索賠方應(yīng)以書面方式主動向被索賠方提出索賠要求及有關(guān)證明材料，依據(jù)合同相關(guān)條款，計算損失，確定索賠價值并向被索賠單位送交索賠報告。 索賠與反索賠的程序 索賠意向的提出 索賠的雙方都應(yīng)及時抓住索賠機會，向?qū)Ψ教岢鏊髻r意向。四是協(xié)商。三是有據(jù)。其次是合理。 首先是合法。第四，如果出現(xiàn)材料代用等現(xiàn)象并造成工程造價擴大或延誤 第 14 頁 共 21 頁 工期的，則須有對方負責人員的簽字；第五，當由于地下設(shè)施資料不清而導致工程量增加，則看其是否有建設(shè)單位的簽字認可；第六，如果是施工單位的原因（如擅自更改設(shè)計圖紙等），則須有相關(guān)實驗時間及檢驗報告；第七，如果有國家規(guī)范等導致的工資、原 材料費用調(diào)整，則必須提供相關(guān)行政部門的正式文件；第八，如果是不可抗力造成的工程損失，須有兩方共同認可的草圖，以及工程計量單。可靠的索賠依據(jù)，充分的索賠理由，完備的索賠條件，是成功進行索賠的必不可少的條件。究其原因，主要有以下幾點： （ 1）業(yè)主違約引發(fā)索賠； （ 2）工程變更； （ 3）業(yè)主方拖延支付工程款或預付款； （ 4）工程加速； （ 5）業(yè)主方或工程師責任造成的可補償費用的延誤； （ 6）工程中斷或終止施工； （ 7）工程量 增加（不含業(yè)主失誤）； （ 8）業(yè)主指定的分包商違約； （ 9）合同缺陷造成的不公平條款； （ 10）國家政策及法律，法令的相關(guān)更改等。 第 13 頁 共 21 頁 第三章 索賠與反索賠的原因與程序 索賠與反索賠的原因與程序 造成工程索賠的原因是多種多樣的。最常見的反擊對方的索賠要求措施有： （ 1）以自身同樣遭受損失為前提減少其他利益方的索賠請求，迫使雙方互相協(xié)商作出妥協(xié)。 針對對方的索賠要求予以反擊 站在承包方的立場上來看，索賠往往由材料供應(yīng)方，分包方或業(yè)主的原因所引起。工程按建筑合同順利實施，合同雙方?jīng)]有爭執(zhí)和分歧，沒有經(jīng)濟損失，就沒必要提出索賠，雙方皆大歡喜。此外，盡早提出索賠，可以避免因超過合同規(guī)定的期限而喪失獲取損失補償機會現(xiàn)象的發(fā)生。 第 12 頁 共 21 頁 其它原因引起的索賠 業(yè)主方因自身過錯導致工程進度無法按預期進度安排完成，引起損失，造成工期與費用索賠。 提高施工速度引起的索賠 一旦工程項目的進度安排遭到外界影響，導致工程項目無法按時竣工，而影響工程項目總工期的實現(xiàn)，以至業(yè)主方的經(jīng)濟利益受損。而在實際施工過程中，新變化，尤其是設(shè)計上的變化在所難免。 施工條件變化引起的索賠 承包方的報價是在招標文件和設(shè)計圖紙的基礎(chǔ)上，通過工程預算得到的。另一方面，承包商在投標時進行的預算往往與設(shè)計圖紙中的相關(guān)工作量有關(guān)，施工過程中所需的人力，機械設(shè)備等的安排都是事先安排，如果工程量發(fā)生或多或少的變化，都將對承包方的經(jīng)濟投入帶來影響，從而造成損失。工程量的變化往往會導致合同價格的變化，而實際施工中完成的工程 量不可能完全符合設(shè)計要求。在招標和合同簽訂時，建設(shè)方常常利用自身處于主導地位的優(yōu)勢，轉(zhuǎn)移風險，采取不法手段，將風險轉(zhuǎn)嫁給承包方，從而使利益各方產(chǎn)生