典權(quán)制度的功能分析及立法選擇(參考版)
2025-04-19 05:32本頁面
【正文】 [26] 參見楊與齡：《論典權(quán)制度之存廢》[C]，《民商法論叢》第12卷?！ 21] 李群生，張用江：《中國物權(quán)法》[M]，成都科技大學(xué)出版社1992年版，第362頁。但可否設(shè)定抵押權(quán)，學(xué)者們卻爭論不一。 [17] 陳華彬：《物權(quán)法》[M]，法律出版社2004年版，第515—516頁?！ 14][19][23] 李婉麗：《中國的典權(quán)制度》[C]，載梁慧星主編：《民商法論叢》第1卷，法律出版社1998年版。因?yàn)椴辉O(shè)擔(dān)保債權(quán)仍然存在，但這能說我們的債權(quán)就安全了嗎？實(shí)際上，之所以設(shè)立擔(dān)保制度，就是為了減少債權(quán)實(shí)現(xiàn)對債務(wù)人的依賴。 [9][10] 余能斌主編：《物權(quán)法專論》[M]，法律出版社2002年版，第265頁。否則，典權(quán)人就不會選擇承典了。 [6] 雖然就典制的性質(zhì)是擔(dān)保物權(quán)還是用益物權(quán)，理論界存在許多爭議?！ 4] 參見張義華：《物權(quán)法論》[M]，中國人民公安大學(xué)出版社2004年版，第370頁?！ 2][12] 王利明：《物權(quán)法研究》[M]，中國人民大學(xué)出版社2002年版，第509頁。所以，我主張?jiān)谛碌臅r(shí)代背景下，仍應(yīng)保留在我國創(chuàng)造過輝煌歷史的典制，并可對其進(jìn)行適當(dāng)改造，以使這項(xiàng)古老的制度在中國重?zé)ㄇ啻?。這些房產(chǎn)為了實(shí)現(xiàn)保值增值，典制無疑會成為合適的選擇之一。然而，改革開放根本上改變了我國的經(jīng)濟(jì)模式，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變，單一的公有制被多種所有制共存取代，個(gè)體利益終于沖破重圍日益張顯。因此，典制的極少運(yùn)用并不是典制本身失去了活力，而是在當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下沒有生存的土壤。這是因?yàn)榻▏螅覈鴮?shí)行的是一大二公的所有制形式，財(cái)產(chǎn)幾乎均為公有，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行采用的也是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式，“私”觀念一夜之間不復(fù)存在。既然典制具有其它制度所不具有的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)也不可避免地存在一些不足，那么到底何者于己最為有利，就交由當(dāng)事人自己決定好了，制度設(shè)計(jì)們沒有必要越俎代庖。制度設(shè)計(jì)者不可能為人們包羅一切。與此同時(shí)，制度本身也不可能盡善盡美。更何況典制還具有它們所不具有的優(yōu)點(diǎn)。有人言，典權(quán)就用益功能，已有租賃等制度替代；就擔(dān)保功能，已有抵押制度；就其回贖而言，已有買回制度，典制實(shí)無存在必要。而在期限屆滿后的處理上，拍賣對出典人這一經(jīng)濟(jì)弱者更為有利。但另一方面，典制融得的資金較出賣、抵押、質(zhì)押等要相對較少。第六，在風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)上，典制分散了一方獨(dú)自承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的可能，使市場交易的穩(wěn)定性得到提高，平衡了各方利益。由于典制的出現(xiàn)的根本原因，就是為了解決融資與保留典物所有權(quán)的矛盾。第五，在保留標(biāo)的物所有權(quán)上，一般擔(dān)保保留的期限較短，典制保留的期限較長，后者比前者有利。第四，從利益平衡來看，承典是典權(quán)人出于利益最大化的目的，經(jīng)過利益衡量后作出的選擇，是在利益與風(fēng)險(xiǎn)并存中作出的一種博弈行為。這怎么能說是少之又少呢？再者，既便是貧弱人群變少了，我們就可以不保護(hù)了嗎。我國的數(shù)以千萬下崗工人，三農(nóng)問題至今沒有得到很好解決，近來更出現(xiàn)貧困人口自改革開放以來的首次反彈。既然如此，典制就沒有存在的必要了。第三，從保護(hù)弱者利益來看，典制顯然要比一般擔(dān)保更具優(yōu)越性。其次，從對社會資源的利用來看，一般擔(dān)保最多只能實(shí)現(xiàn)兩次利用，而典制卻可以實(shí)現(xiàn)三重利用。上文以大量篇幅分析了典制的六大功能，可以總結(jié)如下 ：首先，從融通資金的功能來看，雖然典制較一般擔(dān)保融得的資金要少，但對典權(quán)人而言，其安全性更高。這是我們分析典制立法選擇必須面對的問題。在此環(huán)境下，我們的各種制度設(shè)計(jì)就必須以此為目標(biāo)，促進(jìn)資源流通和經(jīng)濟(jì)發(fā)展?！ ∪?、立法選擇 在決定典制的立法選擇時(shí)，必須明確一個(gè)前提條件，那就是我們正處在一個(gè)大力建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的時(shí)代。因此，典權(quán)人的承典，是在充分考慮利益與風(fēng)險(xiǎn)后，基于自己的理發(fā)判斷而作出的慎重選擇。即使當(dāng)?shù)湮镆虿豢煽沽缡r(shí)，典權(quán)人取得典物所有權(quán)的目的不可能實(shí)現(xiàn)，但使用收益并不是完全喪失。所謂扶貧濟(jì)弱，只是制度設(shè)計(jì)者的良好心愿，而非典權(quán)人的原始動機(jī)。正是因?yàn)榈錂?quán)人認(rèn)為這兩種利益的價(jià)值大于利息利益的價(jià)值，他才會與出典人訂立典契。[24]筆者對此不能認(rèn)同。即使典價(jià)低于典物時(shí)價(jià)時(shí)，出典人的利益也不至于喪失貽盡。有觀點(diǎn)認(rèn)為，典權(quán)滅失意味著典權(quán)人喪失了追回典價(jià)的可能?！ 〕龅淙嗽O(shè)典后，即將典物交由典權(quán)人占有、使用、收益。但典權(quán)卻可以改變典物的用途，且無須經(jīng)出典人同意就可在典物上設(shè)定抵押、出租。如不得變田為宅或變宅為廠。[23]不動產(chǎn)質(zhì)允許債權(quán)人對不動產(chǎn)進(jìn)行使用收益。[22] 在對物的利用上，不動產(chǎn)質(zhì)也具有相似功能。在典權(quán)人手上，社會資源的利用會更為充分，社會財(cái)富的增值速度會更快。雖然抵押人也可以利用抵押物，但抵押人的還債資金并不一定非得從利用抵押物得來。由于典權(quán)是有期限的，因此典權(quán)人不得不在有限的時(shí)間內(nèi)盡可能充分、有效地利用典物，以使其收益大于利息。但這畢竟僅僅只是一個(gè)期待利益而。其次，典權(quán)人占有、使用、收益，是以放棄利息收入為代價(jià)的。因?yàn)橐罁?jù)物權(quán)法一物一權(quán)原則，一物之上不得設(shè)定兩個(gè)相互矛盾的兩個(gè)物權(quán)。[20]典制之所以能夠如此，是因?yàn)槌龅淙嗽O(shè)定擔(dān)保后再就典物向第三人設(shè)定擔(dān)保時(shí)，“抵押權(quán)的設(shè)立并不妨礙典權(quán)人行使典權(quán)”。這樣，典物的交換價(jià)值得到了再次利用。在這兩點(diǎn)上，典制與抵押沒有區(qū)別?！ ≡诎l(fā)揮社會資源的效用上，典制更具有抵押所不具有的另外兩大優(yōu)點(diǎn)。在典制下，典物的交換價(jià)值與使用價(jià)值同樣得到雙重利用。出典人在以設(shè)典保證典價(jià)能夠如期返還的同時(shí)，典權(quán)人又可以對典物進(jìn)行充分的利用?！ ∪缜八?，抵押權(quán)之所以被稱為擔(dān)保之王，是因?yàn)樗缘盅何锏慕粨Q價(jià)值為債務(wù)人提供擔(dān)保，以保證其債權(quán)人的債權(quán)能夠得到實(shí)現(xiàn)的同時(shí)，抵押人又可以對抵押物進(jìn)行使用收益，使其使用價(jià)值也得到利用。典制在弱者利
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