【正文】 81 ? 間接交易模式是指上市公司管理層采用迂回收購上市公司母公司的方法間接控制上市公司的交易模式，典型案例如宇通客車（ 01年）等，目前已經(jīng)發(fā)生的 MBO交易多采用這一模式。但其他公司實(shí)行起來則存在一定難度，由于該計(jì)劃實(shí)施過程中公司實(shí)際不持有股票，如果二級市場的波動(dòng)幅度加大，將會(huì)承擔(dān)很大的市場風(fēng)險(xiǎn)和發(fā)生兌付危機(jī)，長期執(zhí)行缺乏相應(yīng)的資金支持，處理比較復(fù)雜 78 管理層收購（ MBO） ? 管理層收購（ Management Buyouts），是指目標(biāo)公司的管理者或經(jīng)理層利用融資借貸所獲得的資本購買本公司的股份，從而改變本公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而達(dá)到重組本公司的目的并獲得預(yù)期收益的一種收購行為 ? 國外的管理層收購在激勵(lì)內(nèi)部人積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營狀況等方面起到了積極的作用，因而得以廣泛應(yīng)用 79 管理層收購（ MBO） ? 隨著 《 上市公司收購管理辦法 》 、 《 上市公司股東持股變動(dòng)信息管理辦法 》 的頒布以及財(cái)政部放開國有股對民營企業(yè)的轉(zhuǎn)讓，管理層收購已在上市公司中開始流行起來 ? 按被收購對象劃分， MBO可分為直接交易模式及間接交易模式 80 ? 直接交易模式是指上市公司管理層（通常通過一個(gè)殼公司操作）直接收購上市公司股份的交易模式，典型案例如粵美的（ 2020年）、深方大（ 01年）以及今年出現(xiàn)的洞庭水殖、佛塑股份、特變電工、勝利股份等。第一是此計(jì)劃作為一種嘗試和創(chuàng)新，每個(gè)人所能分配的數(shù)量相對較少，激勵(lì)效果不強(qiáng)；第二個(gè)缺陷在于對公司現(xiàn)金流的要求較高。 76 虛擬股票及虛擬股票增值權(quán) ? 虛擬股票及虛擬股票增值權(quán)的優(yōu)點(diǎn)在于操作者不直接進(jìn)行公司股票買賣，回避了公司回購公司股票、高管人員持股等等法律障礙，也可在很大程度上避免操縱股價(jià)、內(nèi)幕交易等違規(guī)行為。除不實(shí)際持有股票外，虛擬股票及其增值權(quán)的運(yùn)作機(jī)理與實(shí)際股權(quán)激勵(lì)是一樣的。虛擬股票由公司將按一定比例提取的獎(jiǎng)勵(lì)基金轉(zhuǎn)換為公司的 “ 虛擬股票 ” 并確定初始價(jià)格，給予被授予者，但被授予者并不實(shí)際持有公司股票。 74 通過信托公司進(jìn)行股權(quán)買賣 ? 該模式通過第三方信托投資公司進(jìn)行股權(quán)操作，可在一定程度上避免內(nèi)幕交易和股價(jià)操縱的可能性，也便于繞開股權(quán)激勵(lì)方面的法律障礙。激勵(lì)基金從公司利潤增加額中每年提取一次。 73 通過信托公司進(jìn)行股權(quán)買賣 ? 該模式是在 《 信托法 》 頒布實(shí)施后公司探索的一條新途徑。獲獎(jiǎng)人不能馬上拿到這些股票，但享有分紅、配股權(quán)，在其任職期滿后，可兌現(xiàn)期股獲得收益，也可繼續(xù)持有股票。 ? 根據(jù) 《 商業(yè)周刊 》 的統(tǒng)計(jì)數(shù)字， 1999年美國收入最高的 20位首席執(zhí)行官所獲得的總收入中，來自股票升值的部分平均占總收入的 90％以上。 ? ST環(huán)保的兩名獨(dú)立董事也對公司董事會(huì)審議通過的關(guān)聯(lián)方借款的關(guān)聯(lián)交易議案，共同發(fā)表了反對意見。作為監(jiān)管部門更多的是事前對擔(dān)保行為加以規(guī)范，樹立良好的行為模式，事后對擔(dān)保中涉及的違規(guī)擔(dān)保、違反信息披露義務(wù)等違規(guī)行為加以嚴(yán)厲處罰，從而更好地規(guī)范上市公司的對外擔(dān)保行為，維護(hù)證券市場的穩(wěn)定 62 獨(dú)立董事制度 已初步建立 ? 截止到 2020年 6月 30日，滬、深兩交易所共有上市公司 1250家，其中 1244家上市公司已配備獨(dú)立董事 3839名 ? 在配備有獨(dú)立董事的 1244家上市公司中，獨(dú)立董事占董事會(huì)成員三分之一以上的公司有 800家，占 %；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員 30%以上的公司有 863家，占 %；獨(dú)立董事占董事會(huì)成員 25%以上的公司有 1023家，占 %。 61 ? 擔(dān)保問題反映出上市公司股份制改造、治理結(jié)構(gòu)、外部經(jīng)營環(huán)境中存在的諸多問題，隨著上市公司對外擔(dān)保的增多、數(shù)額的增大，使上市公司對外擔(dān)保后可能面臨巨大的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而對證券市場的穩(wěn)定產(chǎn)生影響。上市公司為大股東或關(guān)聯(lián)人擔(dān)保，實(shí)質(zhì)上就是大股東或關(guān)聯(lián)人資金占用及轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的一種形式。如上市公司第一大股東擬將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 A公司，而上市公司與 A公司或 A公司的控股子公司簽訂互保協(xié)議 60 ? 上市公司對外擔(dān)保或互保，歸根結(jié)底是為了融資。 58 公司所擔(dān)保的債權(quán)期限過長或者所承諾的擔(dān)保期間過長 ? 有的公司所擔(dān)保的債權(quán)期限過長或者所承諾的擔(dān)保期間過長，如華能國際所擔(dān)保的某公司銀行貸款到 2020年才到期，申能股份為某浙江公司的擔(dān)保期間長達(dá)15年以上。滬市在擔(dān)保數(shù)額居前二十位的公司中，每家公司擔(dān)保金額占其凈資產(chǎn)的比例平均為 450％，扣除 ST興業(yè)和華能國際這兩個(gè)過大和過小數(shù)字的影響后，則平均為 70%。其中，長江控股未經(jīng)董事會(huì)審議為他人提供的擔(dān)保超過了 2億元，約占其凈資產(chǎn)的 140％ 57 擔(dān)保金額巨大，擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)超出了正常的承受能力 ? 據(jù) 2020年年報(bào)反映，深市上市公司擔(dān)保金額超過凈資產(chǎn)的有 29家公司，擔(dān)保金額占凈資產(chǎn)的比例超過 50％的有 47家公司，擔(dān)保金額占凈資產(chǎn)的比例超過 20％的公司有 98家公司。部分公司的董事長、總經(jīng)理甚至其他人員越過董事會(huì)，自行以公司名義對外進(jìn)行擔(dān)保，致使公司利益受損 。而在下半年 ,有關(guān)擔(dān)保訴訟的公告更是紛至沓來 56 上市公司對外擔(dān)保存在的 問題和特點(diǎn) ? 為大股東及其下屬企業(yè)提供擔(dān)保的現(xiàn)象遠(yuǎn)未根除。另一方面，擔(dān)保所引發(fā)的訴訟糾紛大幅度增加。為子公司擔(dān)保 ,已成為上市公司擔(dān)保的新趨勢 55 對外擔(dān)保對上市公司的影響 ? 一方面，大比例的擔(dān)保損失導(dǎo)致上市公司業(yè)績大幅下滑， 2020年滬深兩市因擔(dān)保而產(chǎn)生損失金額超過 1000萬元的上市公司超過 40家 ,其中計(jì)提損失金額超過 1億元的有 12家公司。 54 ? 目前上市公司又開始頻頻為子公司擔(dān)保。 53 ? 福建擔(dān)保圈囊括了福建的 ST中福、 ST九州、 ST海洋、福建三農(nóng)、三木集團(tuán)、閩福發(fā)、天宇電氣、福建紙業(yè)、運(yùn)盛實(shí)業(yè)、福州大通、天香集團(tuán)及實(shí)達(dá)電腦等 16家上市公司的 200多億元資產(chǎn) ,并涉及到 100多家企業(yè)。較為著名的案例則是上海 ST興業(yè)的“擔(dān)保鏈”、 ST國嘉的“擔(dān)保鏈”，深圳深石化“擔(dān)保鏈”、福建中福實(shí)業(yè)“擔(dān)保鏈”和目前已終止上市的 ST九州的“擔(dān)保鏈”。 51 ? 上市公司對外擔(dān)保更多地表現(xiàn)為上市公司之間的互相擔(dān)保。 50 ? 中國證監(jiān)會(huì)于 2020年 6月發(fā)布 《 關(guān)于上市公司為他人提供擔(dān)保有關(guān)問題的通知 》 ，該通知第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保”。牽一發(fā)而動(dòng)全局的情形隨時(shí)可能出現(xiàn)。由于目前很多占用上市公司資金的國有股東單位，因改制、歷史包袱等原因，其償債能力都很差，因此，回購清欠對他們來說是比較現(xiàn)實(shí)的選擇 46 ? 但從本質(zhì)而言，上市公司向大股東定向回購其股份是一種套現(xiàn)行為，是典型的“大股東花錢，上市公司和其他股東來買單”，因此，要妥善處理回購交易中各個(gè)利益主體之間的關(guān)系 47 股份回購注銷對上市公司可能產(chǎn)生的影響 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化 ? 公司治理的改善 ? 資產(chǎn)質(zhì)量得以提高 ? 負(fù)面影響 ： 上市公司向大股東定向回購其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為 48 對外擔(dān)保 ? 上市公司對外擔(dān)保存在的風(fēng)險(xiǎn)主要在于被擔(dān)保公司的履約能力。 45 ? 回購方式下，股東減少其所持上市公司股份，股東可以以該筆股份回購金抵消其占用上市公司的資