【正文】 事實上，正如我們在就獨立董事發(fā)揮效用的障礙中所談到的那樣，如果沒有一個得到強有力治理的環(huán)境和一些堅持獨立判斷、按照標準辦事并準備愿意公開批評公司的人，那么董事會和監(jiān)事會就將一事無成，獨立董事也就徒具其名、流于形式了。不管怎么說，獨立董事的引入并不能“必然”保證董事會就能進行有效的運作，正如目前的上市公司董事會和監(jiān)事會基本上由第一大股東控制而難以發(fā)揮應有的效用，這是由于經理人員不可能在董事長兼任總經理的強有力的控制下提供正確而有價值的信息，于是我們便不能有效地對上市公司中業(yè)務短期遭遇挫折和經營長期逐漸下滑進行區(qū)別。由于監(jiān)事會功能類似于國外董事會附屬委員會之一的審計委員會的功能，因而可將獨立董事發(fā)揮的效用集中在就內部董事和經理人員的薪酬制度以及內部董事的提名等問題上，當然也可以發(fā)揮獨立董事就公司財務信息的審核和控制方面對監(jiān)事會進行協(xié)作的作用，如果考慮到獨立董事可以為公司帶來多樣化的思維角度，那么就不應該僵化地將獨立董事的效用僅僅看待為監(jiān)督功能。而我國目前的公司治理結構是類似于德國、日本的設有監(jiān)事會的“雙層董事會”制度，在《公司法》上賦予了監(jiān)事會對董事、經理的監(jiān)督職能以及檢查公司財務的權力，與我們在上面就獨立董事效用的探討出現(xiàn)部分功能重疊，比如密歇根州公司法中有關獨立董事制度的規(guī)定，從功能上看實際上相當接近大陸法系國家(德國除外)的獨立監(jiān)事會制度(張開平，1998)，這將是我們在是否建立獨立董事制度及如何充分發(fā)揮獨立董事效用時必須予以充分認識的，即準備建立獨立董事制度的上市公司必須使得獨立董事的效用與現(xiàn)行的公司治理結構進行“無縫”接入，既發(fā)揮獨立董事的效用，又避免功能上的沖突和無人負責的尷尬，同時抑制董事會的規(guī)模擴大以保證董事會工作的效率。同時機構投資者和上市公司也可以根據(jù)自身的運作和經營情況制定關于公司治理的最佳做法，就獨立董事制度的建設和運作進行詳細而具體的規(guī)定?？傮w來看，我國對于獨立董事制度方面的有關法規(guī)建設基本欠缺，交易所、證券監(jiān)管部門有必要借鑒國際經驗與模式，設計出符合中國國情的上市公司獨立董事制度。從實際情況看，我國部分引入獨立董事的上市公司，對于獨立董事的權利和義務因各上市公司章程規(guī)定的不同而不同。這些委員會可能要求最低數(shù)量的執(zhí)行成員，或全部成員都由非執(zhí)行成員組成)。像這樣的主要責任有財務報告的制作、董事會和執(zhí)行官的提名以及他們的報酬等(當董事會全面負責財務報表、報酬和提名等事宜時，獨立的非執(zhí)行董事會成員能向市場參與者提供附加的保證，保證他們的利益得到保護。另外,當經理層、公司和股東在某些方面利益不一致時,比如執(zhí)行官報酬、職位繼承計劃、公司控制權的變化、反收購計劃、大規(guī)模收購以及審計職能等,他們都能發(fā)揮重要作用。此外也正如在上面所提到的，美國一些公司中，董事會的提名委員會、薪酬委員會和審計委員會完全由獨立董事組成，這實際上表明了獨立董事可以履行批準管理者薪酬、選擇決定公司審計師、獨立與審計師商討有關會計和內部控制事宜、挑選董事會候選人等職責。紐約證券交易所在上市規(guī)則中還指出，獨立董事所發(fā)表的意見應在董事會決議中列明；公司的關聯(lián)交易必須經由獨立董事簽字后方能生效；兩名以上的獨立董事可提議召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、證監(jiān)會和其他有關部門報告情況。 作為獨立董事制度的首創(chuàng)國家，美國有關獨立董事權限的規(guī)定和做法可以參考。如何引入獨立董事制度從國外的做法看，各國對于獨立董事人選的規(guī)定差異不大，但對于獨立董事的權利、義務方面的規(guī)定卻有明顯不同，一般做法是將這方面較強制的規(guī)定放在交易所《上市規(guī)則》或《公司章程指引》、《董事會指引》等有關內容里。最后，獨立董事能否發(fā)揮效用取決于在社會范圍內能否形成包含獨立董事制度的公司治理文化氛圍并自覺實踐獨立董事制度(胡汝銀，2000)，同時獲得資本市場和機構投資者的認可(如美國機構投資者全美教師保險及年金協(xié)會(TIAACREF)、加州公共雇員退休系統(tǒng)(CalPERS)、LENS基金等都制定了嚴格而詳細的公司治理結構原則，并據(jù)此對上市公司的公司治理結構進行評估以進行相應的投資)。 Bingham，1993；Lipton amp。于是獨立董事進行判斷就會依賴一般的經驗、常識以及敏銳的商業(yè)頭腦，而不是完全依賴具體的專業(yè)知識。獨立董事因為來自于不同于上市公司的行業(yè)和公司，這樣就會出現(xiàn)獨立董事并不了解上市公司的具體業(yè)務，而且沒有相關的業(yè)務經驗的情況。作為獨立董事，不僅僅要關注公司信息的數(shù)量，更重要的是要關心公司信息的質量。不過管理階層的兩類行為就會影響到獨立董事的判斷：一類行為可能是Williamson所說的不完全或歪曲的信息披露，尤其是有目的的誤導、歪曲、掩蓋和混淆等企圖；另一類行為可能是Alchian和Words所說的非欺騙性的信息誤導或信息提供的不完全性，這就使得獨立董事形成真正獨立的判斷面臨著歪曲真相的極大威脅。獨立董事要想有效地發(fā)揮監(jiān)督作用，需要綜合這樣幾個要素：對公司及其業(yè)務的了解深度；看待問題的視角廣度；對實現(xiàn)公司經營目標的參與和投入，以及不受任何從屬關系束縛的超脫感。這里就牽涉出獨立董事發(fā)揮效用的兩個障礙：一個是信息問題，另一個是時間問題。不過正由于獨立董事帶來了其他企業(yè)和部門的經驗，也從側面反映出他們可能對公司詳細情況難以把握清楚。獨立董事效用的障礙通常而言，在有關公司的經營和認識方面，執(zhí)行董事能夠表現(xiàn)出他對公司動態(tài)和業(yè)務的細致入微的了解，尤其在該行業(yè)或特定公司中“鉆研”越久，他的業(yè)務經驗也就更加豐富，但是他的視野卻在一定的程度上變得狹隘起來。在外部董事當選時，能夠一次性地獲得一定數(shù)量的非法定股票期權；(2)以每年贈與一定數(shù)量的非法定股票期權來替代每年支付給外部董事的固定津貼，固定收入轉變?yōu)楦邮杖?。針對外部獨立董事實施的股票期權一般是非法定股票期?Nonqualified Stock Option)，而不是通常激勵執(zhí)行董事和高管人員的激勵股票期權(Incentive Stock Option)，非法定股票期權的實施條款不受美國國內稅務法則限制，可以由各公司自行規(guī)定，但是個人收益不能從公司所得稅稅基中扣除，個人收益必須作為普通收入繳納個人所得稅。有些公司規(guī)定外部董事可以參與延期支付計劃(Deferred Compensation Plan)，則外部董事固定津貼的一部分(通常是1/4)會被自動存入延期支付戶頭，在外部董事退休或離職時以公司普通股票的形式支付。但是在具體實施中，從保證獨立董事的獨立性來看，獨立董事的股票期權方案應該不同于執(zhí)行董事和高級管理人員的股票期權方案，否則后果可想而知。這就需要公司依據(jù)自身的實際情況來加以界定，但關鍵在于不要認為獨立董事是“免費的裝飾品”，這對于公司的實際發(fā)展無助。但是報酬又不能造成不適當?shù)囊栏礁?，以免弄巧成?