【正文】 第 34 頁 共 34 頁。但是由于現(xiàn)行立法對于空間利用權(quán)未作出規(guī)定，實(shí)踐中出現(xiàn)了空間資源被大量浪費(fèi)的情形。尤其是空間權(quán)本身可以作為一項(xiàng)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)而與土地所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生分離，如土地使用權(quán)人可允許他人在自己的屋頂平臺上架設(shè)廣告塔，或允許他人在自己使用的土地之下建造地下停車場，因而空間利用權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立權(quán)利的價值日益突顯。由于空間具有一定的經(jīng)濟(jì)價值，權(quán)利人可以在地上空中或地下之地中的空間里具有獨(dú)立的支配力，因而與傳統(tǒng)土地所有權(quán)之以地表為中心而有上下垂直的支配力不同。對空間的開發(fā)、利用通常稱為對土地的立體利用，它包括兩個方面：一是對地表上面空間的利用，如通過架設(shè)高架橋而形成連接兩幢大樓的走廊，在樓頂平臺上設(shè)置建筑物的附屬物甚至建造建筑物，利用樓頂上空設(shè)置廣告塔、架設(shè)高壓電線、空中電纜等。所謂空間利用權(quán)，是指對于地上和地下的空間依法進(jìn)行利用的權(quán)利。如果使用權(quán)人不愿意展期則應(yīng)當(dāng)回復(fù)原狀。所以，這種土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)的矛盾和沖突是不利于土地使用人作長遠(yuǎn)投資的，并且當(dāng)土地使用人需要在土地之上作重大投資而自己財(cái)力有限時，尤其在經(jīng)過若干年以后需要廣泛吸收他人投資時，由于土地使用權(quán)的有限性，特別是隨著期限的不斷臨近，必然會妨礙他人對土地的投資，也不利于投資者在一定期限的土地使用權(quán)之上作重大投資。此外，在出讓年限屆滿以后，如果不允許土地使用人延期，隨著土地使用權(quán)逐漸臨近屆滿的期限，那么由于地上建筑物和附著物將很快隨土地使用權(quán)返還給國家，土地使用人在地上建造的建筑物和其他設(shè)施的價值必然會不斷降低，這不利于使用權(quán)人在該土地上進(jìn)行長期的投資。土地使用權(quán)人已經(jīng)在土地上建造了建筑物和附著物，如果其愿意延長土地使用權(quán)的期限，則表明這些建筑物和附隨物對其有繼續(xù)利用的價值；如果不允許其延期而由他人取得土地使用權(quán)，則因這些建筑物和附隨物對該他人并不一定具有繼續(xù)利用的價值，這樣就會造成財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)。如前所述，在我國，由于土地使用權(quán)是有期限的，而房屋所有權(quán)是無期限限制的，因此在土地使用權(quán)年限屆滿時就會因國家收回土地使用權(quán)而發(fā)生土地使用權(quán)與房屋所有權(quán)的沖突。所以，對房地抵押的情形，在明確地上建筑物所有權(quán)與土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)結(jié)合的情況下，如果當(dāng)事人存在著特別約定且能通過登記明確的表示出權(quán)利分離狀態(tài)，那么就應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人將房屋與土地使用權(quán)分別抵押。與此相關(guān)的是，雖然土地與房屋在物理上是緊密相連的，構(gòu)成一個不可分開的整體，但是兩者在價值上是可以分開的，從而也表明抵押人可以將其土地使用權(quán)與房屋分開抵押，在實(shí)踐中常常要求土地所有權(quán)與房屋所有權(quán)必須一并抵押，這實(shí)際上是對財(cái)產(chǎn)權(quán)人行使權(quán)利作出了過多的干預(yù)，不利于對物的充分、有效的利用。由于抵押權(quán)本質(zhì)上是一種價值權(quán)，即以抵押物的價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，而抵押物的價值又是可以分割的，因此抵押人完全可以將其抵押物的價值分開而設(shè)立多重抵押。 　　第四、允許、鼓勵多重抵押，最充分的利用物的交換價值。通過添附制度解決其歸屬問題，而不是使原權(quán)利人行使物權(quán)請求權(quán)，實(shí)際上體現(xiàn)了效率原則。另一方面，即使財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同后能夠拆除，但財(cái)產(chǎn)被他人裝修或者加工的人，考慮到拆除以后有可能會損害其財(cái)產(chǎn)或者認(rèn)為該物對其沒有利用價值，也就可能不請求返還原物，而要求賠償損失。這樣，就需要通過添附制度解決財(cái)產(chǎn)的歸屬，而不應(yīng)適用物權(quán)請求權(quán)。本來如果某人使用他人的物進(jìn)行加工裝修或發(fā)生混合，就構(gòu)成對他人物權(quán)的侵害，權(quán)利人可行使物權(quán)請求權(quán)請求返還原物，從而恢復(fù)對原物的占有，但是在許多情況下，因物和物之間發(fā)生混合和附和，權(quán)利人不能行使物權(quán)請求權(quán)。 　　第三、設(shè)立添附制度，解決物權(quán)在歸屬問題上產(chǎn)生的糾紛。如果相鄰的不動產(chǎn)所有人與使用人之間在行使權(quán)利的過程中一方需要另一方為自己不動產(chǎn)權(quán)利行使提供便利，而這種便利已經(jīng)超出了人們維持正常的生產(chǎn)生活所需要的最基本的便利，且因此會給提供便利的一方造成損害，則雙方之間的關(guān)系可以通過地役權(quán)制度加以調(diào)整。因此，通過科以鄰地所有人容忍義務(wù)，可保障建筑物的經(jīng)濟(jì)價值，防止財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)。[17]這些立法顯然是考慮到越界建筑的施工必然花費(fèi)了成本，并且越界建筑既已建成，若將之拆除，不但以前的建筑成本白費(fèi)，更損害了建筑物的利用價值，而且還要支出拆除建筑物的費(fèi)用。從這些國家的規(guī)定來看，大體上是賦予被越界的土地所有人請求賠償?shù)臋?quán)利而未規(guī)定其可以請求變更或移去房屋的權(quán)利，也就是說，被越界的土地所有人有容忍鄰地所有人使用其土地的義務(wù)。土地所有人建筑房屋時逾越疆界的，其行為構(gòu)成侵權(quán)行為，侵犯了鄰地所有人的物權(quán)。從相鄰不動產(chǎn)所有人的角度來看，他在行使對不動產(chǎn)的權(quán)利時可要求不動產(chǎn)所有人提供便利，從而能夠?qū)ζ洳粍赢a(chǎn)進(jìn)行充分的利用，使其經(jīng)濟(jì)社會效益得到最大限度的發(fā)揮。本來各相鄰不動產(chǎn)所有人基于所有權(quán)對其不動產(chǎn)可自由使用、收益，但各人如僅注重自己的權(quán)利而不顧他人的權(quán)利，必將導(dǎo)致利益沖突，不僅不能使不動產(chǎn)物盡其用，且有害于社會利益。 　　第二，完善相鄰關(guān)系制度，有效的協(xié)調(diào)權(quán)利人之間對不動產(chǎn)的利用關(guān)系，減少權(quán)利行使中的沖突成本。我國物權(quán)立法應(yīng)當(dāng)盡可能的確認(rèn)和保護(hù)各項(xiàng)用益物權(quán)。這就是要允許當(dāng)事人設(shè)立越來越多的互不矛盾的物權(quán)，從而促進(jìn)財(cái)產(chǎn)的動態(tài)利用[15].我國臺灣學(xué)者謝哲勝教授指出：“財(cái)產(chǎn)權(quán)之指定首先可以停止人們掠奪性的活動，并減少財(cái)產(chǎn)權(quán)之糾紛，此即物權(quán)法定主義之精髓所在，此有助于人們安定地從事生產(chǎn)活動，增加社會之總生產(chǎn)量……藉由自由市場之運(yùn)作，使資源達(dá)到最高的使用效率，生產(chǎn)出更多的產(chǎn)品和服務(wù)，以滿足大多數(shù)國民生活所需，此符合國民之最大利益，亦是財(cái)產(chǎn)權(quán)所欲達(dá)成之功能。只有清晰的界定產(chǎn)權(quán)才能為有效率的利用財(cái)產(chǎn)創(chuàng)造前提、奠定基礎(chǔ)。在我國物權(quán)立法中確立效益原則應(yīng)注意如下問題： 　　第一，清晰界定產(chǎn)權(quán)，鼓勵當(dāng)事人設(shè)立越來越多但互不矛盾的物權(quán)形態(tài)。[14]一些國家，如葡萄牙，已經(jīng)通過立法承認(rèn)其為有期物權(quán)。從現(xiàn)實(shí)來看，此種制度通常是與旅游、度假、休閑聯(lián)系在一起的。在這種制度下，時間對權(quán)利的享用起到了限制作用，也就是說，每個權(quán)利人只是在既定的時間內(nèi)享有獨(dú)占的支配權(quán)。這種定式合同賦予購買人在事先確定的期限排他性地使用特定不動產(chǎn)的權(quán)能；通常是由許多人長期或短期相繼和輪換使用同一不動產(chǎn)，且這種權(quán)利可以在生前或死后轉(zhuǎn)讓[13].例如，某人希望在夏天固定在某個海濱城市度假，需要固定的在夏天使用該城市的某個別墅，這樣，他就可以購買該別墅7月至9月的所有權(quán)，從而形成了所謂的有期限的所有權(quán)。當(dāng)然，證券化使得對物的利用更有效率。在抵押權(quán)設(shè)定以后，因?yàn)榈盅簷?quán)常常由銀行所有，銀行可以將抵押權(quán)轉(zhuǎn)移給一投資公司，投資公司以抵押權(quán)所具有的權(quán)益發(fā)行證券。受托人收取租金，負(fù)有給付受益憑證持有人固定報(bào)酬之義務(wù)，并將剩余租金用來買回受益憑證，使開發(fā)業(yè)者之實(shí)質(zhì)所有權(quán)（對信托財(cái)產(chǎn)之受益權(quán)）所受之負(fù)擔(dān)解除所受之負(fù)擔(dān)解除。第二，美國之土地信托之典型操作模式。所謂不動產(chǎn)證券化，即是將不動產(chǎn)上的財(cái)產(chǎn)權(quán)變成證券形態(tài)，更具體說，是將對土地及建筑物之財(cái)產(chǎn)權(quán)，由直接支配之物權(quán)關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂袀鶛?quán)特性的證券型態(tài)，使原來流通性不強(qiáng)之土地及建筑物財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為流通性較強(qiáng)的證券。 　　四是物權(quán)的證券化趨向越來越顯著。固然取得不動產(chǎn)所有權(quán)有其成本，但此為套牢成本，也就是說，這種成本已經(jīng)不影響人們利用現(xiàn)有資源以生產(chǎn)產(chǎn)品或服務(wù)，因此，應(yīng)有不動產(chǎn)所有權(quán)者未必加以利用，不加以