工程分包法律問題探討-wenkub.com
2025-03-22 23:18 本頁面
【正文】 謝謝。例如魯高法〔2005〕201號《全省民事審判工作座談會紀要》里規(guī)定“如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規(guī)章的強制性規(guī)定，可以根據(jù)當事人的請求變更或者撤銷”。五普遍適用的可能性不大。原因是，一由于情勢原則適用起來有一定主觀性。但我認為這種非制度化的操作容易產(chǎn)生其他問題，不具有推廣價值。波動幅度超出177。這一規(guī)定自實施以來，幾乎成了審理建設工程合同案件的簡單易行的法寶，很少有人懷疑過它，有人懷疑也沒有撼動過它?！ ”热缯{(diào)查取證?！ 〗Y(jié)合示范文本通用條款看具體操作程序，承包人行使建設工程先履行抗辯權時還必須具備已經(jīng)催告這個條件。承包人在其未履行預付款的前提下，有權拒絕履行合同義務，即有權停止施工、要求賠償損失等。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！ ♂槍贤男械牟煌樞颍瑸榱吮Ｗo合同當事人的合法權益，我國《合同法》在第6668條規(guī)定三種合同抗辯權，即同時履行抗辯權，先履行抗辯權和不安抗辯權。但如果這種情況發(fā)包人沒有異議，轉(zhuǎn)給其他實際施工人不超過半數(shù)的，實務中可以不被認定為非法，而將其作為分包處理。理由是這樣就不再是“不履行合同約定的責任和義務”。 第五部分：常用的訴訟技巧 內(nèi)部承包人的工程費、勞務分包的人工費、管理費，盡量處理成普通債務糾紛?！ 督ㄖā返谄呤鶙l：本法規(guī)定的責令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級和吊銷資質(zhì)證書的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書的機關決定。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。第4款：以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款。 第五種情況：建筑工程承包行為違法的行政處罰。在未與總承包人簽訂合同的情況下，只對與己方有合同關系的合法的分包人承擔責任，不直接對總承包人承擔責任?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。掛靠經(jīng)營沒有直接規(guī)定無效，但因其違反了效力性、禁止性、強制性規(guī)范，也應當認定無效。舉一個例子，一個開發(fā)商因住宅小區(qū)項目前期融資，許諾某清包人，將擬建項目的大理石、花崗巖施工全部交給其完成。需要強調(diào)的是，一旦被認定為借用資質(zhì)和掛靠經(jīng)營，雙方的協(xié)議就成了違法無效的協(xié)議，收取的管理費就成了非法所得，所以我們建筑施工企業(yè)應當努力避免這種情況的出現(xiàn)?！ 〗栌觅Y質(zhì)就是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人訂立合同，比如業(yè)內(nèi)某些專業(yè)人員和有經(jīng)驗的人員帶領的相對固定的施工隊伍，借用有資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承包工程等?！ ≡?000年和2008年前后兩個《民事案件案由規(guī)定》中，都規(guī)定了掛靠經(jīng)營合同糾紛，但都沒有明確什么是掛靠經(jīng)營。特殊國情使之然?！ ∷园咐袆趧展九c羅某簽訂的分包協(xié)議可以按內(nèi)部承包協(xié)議來看待和處理，這樣可訴性問題也不再是問題，把勞務費付給羅個人而不是分別直接支付給每個農(nóng)民工也就解釋的通了。但現(xiàn)在大家可以放心的是：第一，這并不是一個有效的司法解釋，只是一個電話答復。體現(xiàn)這一思想的法律文件比如：1987年12月1日最高人民法院研究室關于人民法院可否受理企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛案件問題的電話答復：企業(yè)內(nèi)部因承包合同所產(chǎn)生的糾紛人民法院是否受理問題，尚無明確的法律依據(jù)，目前仍應按我院法(研)發(fā)[1985]28號通知中的精神辦理。另外，經(jīng)驗告訴我們，由企業(yè)先行簽訂承包合同，再與內(nèi)部項目部簽訂承包協(xié)議的，一般屬于內(nèi)部承包的較多。對大型機械、技術人員和施工人員統(tǒng)一管理、調(diào)配使用?！ ?nèi)部承包，即建筑企業(yè)為增強內(nèi)部活力，在企業(yè)內(nèi)部組建項目部，與企業(yè)簽訂承包經(jīng)營協(xié)議，項目部甚至班組可以尋找項目和承攬工程，公司實行承包責任制，項目部上繳一定的管理費或者承包費，公司為其提供承包工程的手續(xù)便利，項目部負責履行施工合同，享有和承擔合同權利義務，自負盈虧。上述案例中的發(fā)包人稱的審計，實際是中介機構(gòu)的審價。一方面，對于總承包方，意味著如果結(jié)算條款不清楚，有可能從發(fā)包人處結(jié)算的分項工程款，不足以支付給分包人，造成自己的虧空。法院審理的結(jié)果是支持了本律師代理的原告的主張。原告公司所施工的泥漿池工程與我無關，因為我方與原告公司無合同關系，即使存在泥漿池，作為施工過程中的附屬設施臨時占地，復墾義務人也是承包人二局，費用由其承擔?！ ”桓娑洲q稱：我方已向原告公路公司支付了所有的工程款，不存在繼續(xù)支付工程款的理由?！ 》职撕涂偝邪藢ζ涑晒虬l(fā)包人承擔連帶責任(勞務分包例外)。 將工程的主體結(jié)構(gòu)交由他人施工。怎么來解決?本律師的建議是：(一)購買材料一定是零星的、少量的、輔助的。這一規(guī)定確立了勞務分包不得認定為工程轉(zhuǎn)包的原則。二是在總承包合同簽訂后，取得了建設單位的書面認可。這主要是對發(fā)包人提出的要求。綜合國內(nèi)目前有效的法律法規(guī)，都是要求分包人和總承包人向發(fā)包人承擔連帶責任，幾無例外?！ ”热缫粭l高速公路，總承包公司把雙向八車道中的一側(cè)即四車道交給別的公司施工，簽訂了《分包協(xié)議》，這其實就不能算是分包，而是轉(zhuǎn)包，等等諸如此類。按性質(zhì)分分包在分包合同中，總承包人是一方當事人(甲方)，分包方是一方當事人(乙方)。 現(xiàn)在來解釋工程分包的概念： 建設工程施工合同是指施工人作為承包人，從事土木、建筑工程、線路管道和設備安裝及裝修工程的新建、改建、擴建、拆除等施工作業(yè)，發(fā)包人(建設單位等)支付工程價款的合同?！ ∵@就意味著，一方面如果“分包”給了羅某個人，又如果羅沒有將領到的勞務費及時發(fā)放給民工，那么總承包人還可能作為被告，并有重復付款的法律風險。二是禁止再分包。羅某在施工中墊付了班組人員工資約10萬元，按這份《分包協(xié)議》和建筑施工面積計算，扣除已支付的30萬元，還應付給羅某勞務費約15萬元。 后經(jīng)法院調(diào)查市建設總公司，其三處公
醫(yī)療健康相關推薦
鄂ICP備17016276號-1