【正文】 　　作為建筑施工企業(yè)的我們，如何應對?　　我的建議是，不要抱著“情勢變更”的“銀樣臘槍頭”等法院把我們的案件辦成經(jīng)典判例。2008年9月份各地建設主管部門陸續(xù)出臺了一些文件，如山東省原建設廳《魯建標字〔2008〕27號》文件規(guī)定“波動幅度在177。二是應先履行合同義務的一方當事人未履行或未適當履行其義務?！　τ趻炜拷?jīng)營、轉包等，約定參與施工管理，力求避免無效。情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。今天的課題主要是為承包人準備的，所以不展開談。　　掛靠經(jīng)營不是一個法律概念，也沒有太清晰的法律定義，比較早地出現(xiàn)在法律文件中，比如1992年的最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第43條：個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！　〉诙€問題是內部承包協(xié)議的可訴性問題?！　?[2001]民一他字第2號最高人民法院《關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見》中的審計，和日常所稱的建設單位委托有關造價咨詢公司等中介機構的審價不是一回事?！　“咐骸　≡婀饭こ坦驹V稱：2007年原告與被告二局項目部簽訂協(xié)議，約定公路公司施工高速某合同段河道護坡、防汛路、防洪墻、泥漿池占地復墾工程?！　》职毥?jīng)建設單位認可，勞務分包屬于一個例外。非法轉包（肢解分包）工程再分包掛靠經(jīng)營借用資質（發(fā)包人）肢解發(fā)包　　案例是把全部項目工程中的幾棟樓分包出去，既不是專業(yè)分包，也不是勞務分包，實際是一種分割轉包的行為。實際上第二份協(xié)議如果按照分包合同處理，對雙方當事人都是不利的，因為這會就帶來一系列問題：首先，羅的勞務費(價差)性質是不是勞務費?其次，羅應當向誰來主張勞務費(含價差)?　　按照最高法院的司法解釋和國務院辦公廳及建設部、水利部、人力資源和社會保障部等部委發(fā)布的一系列法規(guī)規(guī)章和政策文件，農民工工資支付責任按照誰承包、誰負責的原則，總承包企業(yè)對所承包工程的農民工工資支付全面負責，分包企業(yè)對分包工程的農民工工資支付直接負責。被告七局承包了某商城的2號、3號、4號、11號樓建設工程?！　〉诙荨斗职鼌f(xié)議》，有三處違反了法律法規(guī)的規(guī)定：一是羅個人沒有勞務分包資質?！　≌J可主要有兩種情況，一是在總承包合同中加以約定。從這里就可以知道，開始的案例二勞務公司再與羅某個人簽訂《分包協(xié)議》不可能是真正的合法的分包協(xié)議　　禁止再分包和轉包。這就給雙方帶來一些風險?！　〉J定為內部承包協(xié)議，也會帶來其他問題：　　第一個問題是如何理解協(xié)議的“內部性”：最關鍵的恐怕要看是不是雙方有勞動關系或事實勞動關系，勞動關系最核心的判斷標準又是勞動合同關系、工資支付關系和社會保險關系，如果能證明具備這些關系，就可以認定“內部性”。這個規(guī)章重點考慮的是農民工工資的清欠社會效果，而法院在裁判這類案件時，必須考慮法律關系的性質，什么是包工頭?羅某算不算“包工頭”?現(xiàn)實情況是，法院按照內容承包或者普通債務關系進行了裁判，但當有農民工上訪討薪時，勞務公司也難得獨享清凈，甚至還會再付出一份“工資”?！　≈獍l(fā)包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為?！　〉谒姆N情況：肢解發(fā)包的責任在于建設單位，相應法律后果與承包人無關。依照本法規(guī)定被吊銷資質證書的，由工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照。我國《合同法》第67條規(guī)定了先履行抗辯權：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求?！　≡诮ㄔO工程領域，2005年1月1日生效的最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(法釋[2004]14號)延用和強化了合同自由、約定優(yōu)先的原則，第22條規(guī)定“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持”。四要求層報各高級法院，程序繁瑣。這些內部文件雖然不是司法解釋，但有時在下級法院看來，比司法解釋還管用，因為那樣判了是不用擔心出問題負責任的。5%的，其超出部分的價差由發(fā)包人承擔或受益”。我國《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。因此，我們作為施工企業(yè)，工程承包之時或者在糾紛不可避免的時候，就要考慮合同被認定為有效和無效哪一種更有利，然后通過一系列行動安排和爭議解決中的證據(jù)的取舍，爭取最大的利益和最好的效果。構成犯罪的，依法追究刑事責任?！　∧呈》ㄔ旱拿袷聦徟袃炔繒h紀要規(guī)定：承包人將其承包的全部工程轉包給第三人，或者以內部聯(lián)營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人，或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應依法認定為無效。一般認為，掛靠經(jīng)營是一個經(jīng)營主體以另一個經(jīng)營主體的名義和資質從事經(jīng)營活動。即：大部分應由企業(yè)或上級主管機關調處，極少數(shù)違反法律，必須由人民法院受理的，人民法院應予受理?！　〉谌糠郑簝炔砍邪?、掛靠經(jīng)營、借用資質、肢解發(fā)包、轉包(肢解分包)　　內部承包。雙方產生糾紛的原因是原告沒有領會到法律及雙方簽訂協(xié)議的內容實質，因為該工程是政府投資，按法律應當進行審計，而且按雙方簽訂的協(xié)議也明確約定，最后工程量的驗工計價是以業(yè)主檢查認可的工程量計算。以勞務分包的方式承包工程是合法有效的?！　『戏ǖ姆职芊杀Ｗo。另一方面，按照非法轉包和違法分包來處理的話，羅某領