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第三章旅行社與導游人員管理法律制度-陜西旅游網郵件系統(tǒng)-資料下載頁

2024-12-17 07:44本頁面

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【正文】 事行為能力就是公民可以獨立進行民事活動的資格。法律要求公民達到一定年齡以及能夠對自己的行為及可能產生的法律后果具有認識能力和判斷能力后,才具有行為能力?!秾в稳藛T管理條例》規(guī)定對無民事行為能力或者限制民事行為能力的人,不得頒發(fā)導游證,也就是說,無民事行為能力的人和限制民事行為能力的人,不得充任導游員。只有具有完 全民事行為能力的公民,才能申請領取導游證,從事導游職業(yè)。 ②患有傳染性疾病的。對患有傳染性疾病的人員,不得頒發(fā)導游證。所謂傳染性疾病,是指由病原體侵入生物體,使生物體產生病理反應而引起的疾病。一個人是否患有傳染性疾病,應當由醫(yī)療機構作出診斷證明。對患有傳染性疾病的人員,之所以不得頒發(fā)導游證,是由導游這一職業(yè)特性所決定的。 ②受過刑事處罰的,過失犯罪的除外。旅游行政部門對受過刑事處罰的人員,不得頒發(fā)導游證。所謂受過刑事處罰的人員,是指因其行為觸犯了國家刑法而受到刑罰制裁的人。但是對于過失犯罪的 人,盡管其也受過刑事處罰,仍然可以申請領取導游證,旅游行政部門也可以頒發(fā)給其導游證。 ④被吊銷導游證的。旅游行政部門對曾被吊銷過導游證的人員,不得頒發(fā)導游證。這一規(guī)定是指有些曾經取得導游證的導游人員,因違反導游管理法規(guī),被旅游行政管理部門處以吊銷導游證的處罰,因其在導游執(zhí)業(yè)中有過不良記錄、受過被吊銷導游證的處罰,已經不適合繼續(xù)從事導游職業(yè),因此,《導游人員管理條例》規(guī)定,對曾經被吊銷過導游證的人員,旅游行政部門不得重新對其頒發(fā)導游證。 ( 3)頒發(fā)導游證的期限及有關規(guī)定 旅游行政部門頒發(fā)導游證 是準予申請領取導游證人員從事導游活動的具體行政行為,這種具體行政行為直接決定著申請領取者能否從事導游活動,直接影響著他們的合法利益。依據《導游人員管理條例》的規(guī)定,旅游行政部門對符合頒發(fā)導游證條件的申請領取者,必須在收到申請領取導游證之日起 15 日內頒發(fā)導游證。這是一條強制性規(guī)定,旅游行政部門必須依此規(guī)定執(zhí)行。 ( 4)導游人員資格證書與導游證 依據《導游人員管理條例》的規(guī)定,導游人員資格證書與導游證是兩種既有聯(lián)系又有區(qū)別的證書。兩者的聯(lián)系是導游人員資格證書是取得導游證的必要前提,也就是說,要取 得導游證,必須首先取得導游人員資格證書。但是,應當指出的是,取得導游人員資格證書,并不意味著必然取得導游證。 導游人員資格證書與導游證的區(qū)別在于: ①性質不同。導游人員資格證書是標志某人具備從事導游職業(yè)資格的證書;而導游證則是標志國家準許某人從事導游職業(yè)的證書。前者是表明某人具備導游職業(yè)的資格,而后者表明某人獲準從事導游職業(yè)。 ②頒證機構不同。導游人員資格證書是由國務院旅游行政部門或國務院旅游行政部門委托的省、自治區(qū)、直轄市人民政府旅游部門頒發(fā);而導游證則是由省、自治區(qū)、直轄市人民政 府旅游部門頒發(fā)。 ③領取程序不同。導游人員資格證書是參加導游人員資格考試并合格后,向旅游行政部門領??;而導游證則必須是取得導游人員資格證書并與旅行社訂立勞動合同或者在導游服務公司登記后,方可向旅游行政部門領取。 ④作用不同。導游人員資格證書僅僅是表明持證人具備了從事導游職業(yè)的資格,但并不能實際從事導游職業(yè);而導游證則表明持證人可以實際從事導游職業(yè)。前者是從業(yè)的資格;后者是從業(yè)的許可。 ⑤期限不同。導游人員資格證書沒有期限規(guī)定;而導游證是有期限規(guī)定的。 二、導游人員的權利義務與法 律責任 案例 3— 5:無證導游接團 組團社違約賠償 甲旅客等 5人報名參加乙旅行社組織的九江 廬山 5日游。在旅游途中,由于節(jié)日期間上山游客爆滿,道路嚴重堵塞,當地旅行社導游 未及時 到位, 無法 按原計劃參觀景點,致使客人漏掉了 “ 大天池、含鄱口、五老峰、先峰、訪仙亭 ” 等景點。由于車輛安排不及時,汽車不跟團隊活動,使游客在集合地點等了一個多小時,回賓館途中汽車又壞在公路邊,客人將行李卸在路邊等待換車,兩個多小時未到,客人只好打出租車回賓館 。 乙旅行社所委派的全陪根本不懂旅游服務,工作不及時,旅游途中不照顧老人 , 只顧自己游覽。當地旅行社安排的飯菜質量差,有時客人吃不飽,有的餐廳連熱水都喝不上;住宿標準按合同約定應是雙人標準間,但九江住的全是三人間,衛(wèi)生間設備十分簡陋,房間的衛(wèi)生太差。為此甲旅客等人向 有關部門 提出投訴,乙旅行社的服務質量 沒有達到 合同標準,要求賠償。 點評: 經調查 , 乙旅行社隨團的是公司員工, 并非正式導游員, 未考取導游證,服務工作不到位。由于當地旅行社接 團工作不周到,適逢節(jié)假日團隊太多,車輛調配不開,導致出現接待問題。 旅行社經營應 本著 “ 客觀、公正、求實 ” 的原則, 我們 認為乙旅行社在組織九江 — 廬山 5日游中,當地旅行社 導游未及時到位、漏掉景點 、車輛安排不及時 等 ,屬服務質量問題。本案例系旅行社的接待服務質量問題 ,屬違約行為,負有直接責任。 (一)導游人員與旅行社、旅游者之間的關系 1.旅行社對導游人員的管理職責 我國《導游人員管理條例》及其有關法規(guī)把對導游人員進行日常管理的職責賦予了旅行社,對此,旅行社的主要職責有 : ( 1)對導游人員進行政治思想、職業(yè)道德、法制及紀律教育; ( 2)組織導游業(yè)務培訓; ( 3)負責對導游人員進行內部考核和獎懲工作; ( 4)處理旅游者對導游人員的投訴等。 如果說旅行社是旅游業(yè)的三大支柱之一,那么,導游就是旅游業(yè)的靈魂,就是旅行社的支柱。導游人員接受旅行社的委派 ,作為旅行社的全權代表,負責處理有關旅行社與旅游者之間的一切事宜,旅游者很自然地會把導游視為旅行社的當然代表。因此,在旅行社的業(yè)務中,事實上存在著兩種法律關系:一種是旅行社與旅游者之間的旅游合同關系,在這一法律關系中,旅行社的合同義務實際上是通過導游人員的活動來實現的;另一種是導游人員與旅行社之間在法律上的代理與被代理的關系,在這一法律關系中,導游人員的一切活動都是以旅行社的名義進行的,其行為的法律后果則由旅行社來承擔。 2.旅行社業(yè)務中的民事代理 從上述闡述可知,導游人員、旅行社及旅游者三者之間的 關系實際上符合我國《民法通則》關于代理的規(guī)定。 所謂代理,是指代理人在代理權限范圍內,以被代理人的名義實施的民事法律行為。因代理產生的權利、義務直接由被代理人承受。在旅行社業(yè)務的代理關系中,接受旅行社的委派,履行旅行社與旅游者約定義務的導游人員稱為代理人;授權導游人員進行導游活動,并由自己承擔法律后果的旅行社稱為被代理人;與代理人進行旅游活動并最終與被代理人之間形成權利義務關系的人 (旅游團或旅游者 )在法律上稱為第三人或相對人。 ( 1)代理的法律特征 ①代理行為是一種具有法律意義的行為,它能夠 在被代理人與第三人之間產生法律上的權利義務關系。例如,旅行社收取旅游費后,有義務按照旅游合同的約定委派導游人員提供各項服務,而旅游者在支付旅游費后有權按合同約定參加旅游團出游,對涉及旅游接待的各方面資訊有知悉權等等。 ②代理人在代理權限范圍內有權獨立作出意思表示。代理行為雖然是以被代理人的名義進行的,但意思表示卻是由代理人作出的。例如,導游人員在旅行社的授權范圍內,有權決定是否或如何設立、變更或消滅旅游權利和旅游義務。 ③代理人以被代理人的名義進行活動,其法律后果直接由被代理人承受。一般來說 ,以誰的名義進行旅游民事活動,誰就是旅游法律關系的主體,也就是旅游權利、義務的承受者。導游人員的代理活動既然是以旅行社的名義進行的,其行為即視為旅行社的行為,其法律后果也應該由旅行社承擔。這種法律后果既包括對旅行社有利的,也包括對旅行社不利的法律后果。例如,由于導游人員的過錯給旅游者的人身或財產造成損害時,應由旅行社承擔損害賠償責任。 ( 2)代理的法律后果 根據我國《民法通則》的規(guī)定,代理有以下法律后果: ①委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。 ②沒 有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。旅行社知道他人以自己名義實施旅游民事行為而不作否認表示的,視為同意。 ③代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。 ④代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任;第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或代理權已終止還與行為人實施旅游民事行為,給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。 ⑤代理人知道被委托代理的事 項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由代理人和被代理人負連帶責任。 ⑥委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人的,應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意的,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。 ( 3)代理的終止 有下列情形之一的,代理終止 : ①代理期間屆滿或者代理事務完成的; ② 被代理人取消委托或者代理人辭去委托的; ③代理人死亡或喪失民事行為能力的; ④作為被代理人的旅行社終止的。 導游人員與旅行社、旅游者之間的關系如圖 3— 1 所示。 圖 3— 1 導游人員與旅行社、旅游者之間的關系 (二)導游人員的權利 1.導游人員享有人格尊嚴不受侵犯權 《導游人員管理條例》規(guī)定 :“導游人員進行導游活動時,其人格尊嚴應當受到尊重,其人身安全不受侵犯。導游人員有權拒絕旅游者提出的侮辱其人格尊嚴或者違反其職業(yè)道德的不合理要求?!? 由以上規(guī)定可見, 導游人員在執(zhí)行導游職務活動中,享有人格尊嚴不受侵犯權。人格權是民事主體具有法律上的獨立人格必須享有的民事權利,如生命、健康、名譽等,既是構成人的人格要素,又是人作為民事主體從事民事活動所必須具備的條件。導游人員在進行導游活動時,其人格尊嚴應當受到尊重,其人身安全不受侵犯,在旅行游覽中,個別旅游者對導游提出一些有辱其人格尊嚴或者違反其職業(yè)道德的不合理要求,導游人員有權拒絕。 2.導游人員在旅游活動中享有調整或變更接待計劃權 《導游人員管理條例》規(guī)定 :“導游人員在引導旅游者旅行、游覽過程中,遇有可能危及 旅游者人身安全的緊急情形時,經征得多數旅游者的同意,可以調整或變更接待計劃,但是應當立即報告旅行社?!币罁艘?guī)定,導游人員享有調整或變更接待計劃的權利。但是,導游人員行使這一權利時,必須符合下列條件 : ( 1)必須是在引導旅游者旅行、游覽過程中,也就是說,必須是在旅游活動開始后。在旅行、游覽開始之前,導游人員不得行使這一權利。在旅游合同訂立之后,旅游活動開始之前,如果出現不利于旅游活動的情形,應當由旅行社與旅游者進行協(xié)商,達成一致意見后,由旅行社調整或者變更旅游接待計劃。 ( 2)必須是遇到可能危 及旅游者人身安全的緊急情形時,導游人員才可以行使這一權利。為了避免可能危及旅游者人身安全情形的發(fā)生,導游人員就需要當機立斷地調整或變更旅游行程計劃。 ( 3)必須經多數旅游者同意。這是一個非常重要的條件,即在旅行、游覽中導游人員如果要調整或變更接待計劃,必須征得旅游團中多數旅游者的同意。這是因為旅游合同一經雙方確認訂立后,就應當嚴格按照合同約定履行,如果需要調整或變更旅游計劃,應當經過雙方協(xié)商一致。但是,由于現在發(fā)生了可能危及旅游者人身安全的緊急情形,所以導游人員只要征得多數旅游者的同意,就可以調整或 變更旅游接待計劃,而不必得到全體旅游者的同意。 ( 4)必須立即報告旅行社。這是因為旅游接待計劃是由旅行社確定的,是得到旅游者認可的,而導游人員是受旅行社的委派帶團執(zhí)行旅游接待計劃,調整或變更旅游接待計劃并不是導游人員的職責權限。但是,由于導游人員在執(zhí)行帶團旅游任務的途中,遇到可能危及旅游者人身安全的緊急情形,為了避免旅游者人身安全發(fā)生危害,在征得多數旅游者同意后,導游人員依法可以調整或變更接待計劃。導游人員在調整或者變更接待計劃后,必須立即報告旅行社,以得到旅行社的認可。 3.導游人員對旅游行政行為不 服時,依法享有申請復議權 《導游人員管理條例》規(guī)定了對導游人員違反條例的行政處罰。如果導游人員對旅游行政部門所給予的行政處罰不服時,依照我國《行政復議法》的規(guī)定,有權向旅游行政機關申請復議。 行政復議一般是由法律、法規(guī)的規(guī)定而產生的。我國許多法律、法規(guī)均規(guī)定,當事人對行政管理機關作出的行政處罰不服,可以向其上一級行政管理機關申請復議?!秾в稳藛T管理條例》雖然沒有行政復議的規(guī)定,但這并不意味著導游管理不實行行政復議制度,因為我國《行政復議法》明確規(guī)定了公民、法人或者其他組織向行政機關申請復議的權利。因 此,導游人員對旅游行政機關作出的行政處罰不服時,有權向其上一級旅游行政機關申請復議,并不一定需要《導游人員管理條例》明確規(guī)定申請復議條款。 依據《行政復議法》的規(guī)定,結合旅游行政管理實際,導游人員對旅游行政部門的下列具體行政行為不服時,可以申請復議 :
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