【正文】 紛和潛在的法律風險。佘美華、郭貴華等15名技術人員獲得的技術人員獎勵股在未在公司登記機關辦理登記之前參與發(fā)行人股利分配事宜，已經(jīng)發(fā)行人股東大會審議通過，且獎勵股的資金來源于發(fā)行人總裁陳成輝個人出資現(xiàn)金30萬元，與獎勵股相應的資金已實際投入發(fā)行人，不存在損害發(fā)行人和其他股東利益的情形，且上述人員獲得紅股并因此增加發(fā)行人注冊資本事宜，已經(jīng)廈門體改辦以廈體改辦[2002]35號《關于同意廈門科華恒盛股份有限公司增資擴股的批復》予以確認。綜上所述，本所律師認為，發(fā)行人本次股本變動事宜已經(jīng)履行必要的法律程序，本次股本變動涉及新增注冊資本已經(jīng)足額繳納，合法有效。本次股本變動過程中，《公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》有關減資程序的規(guī)定。鑒于發(fā)行人本次減資行為陸續(xù)進行，同時進行增資行為，且新增出資金額大于減資金額，發(fā)行人實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務的能力。，后經(jīng)發(fā)行人股東大會以（2002）科華恒盛股字第03號決議補充批準，并且取得廈門市體改辦的批復、驗資機構驗證以及廈門市工商局的核準變更登記，因此，本所律師認為本次減資程序上的法律瑕疵對發(fā)行人發(fā)行上市不構成實質(zhì)性障礙。（3）保薦機構意見根據(jù)科華恒盛、香港振華出具的聲明、框架協(xié)議、《關于廈門科華恒盛股份有限公司2002股本變動情況的復核報告》、《關于廈門科華恒盛股份有限公司要求確認外方股東出資等事宜的答復》，發(fā)行人于2002年進行的零價受讓三家科華公司12%的股權，并將由此形成的資本公積金轉增為公司股份，并登記在38名員工名下的行為，是為實現(xiàn)《三家科華公司股權轉讓（獎勵）框架協(xié)議》簽訂雙方的意愿，使陳建平等38人實際獲得科華恒盛股份而進行的，其實質(zhì)是香港振華以其擁有的三家科華公司12%的股權向發(fā)行人增資的行為。2007年10月，公司第四屆董事會第一次會議對2002年增資過程中形成的會計差錯進行了更正，沖回了資本公積金轉增為股本的相關賬務處理，調(diào)整為股權出資的賬務處理，原賬務處理方式引致的法律瑕疵予以消除。對于47,800元技術人員獎勵股形成股本的會計處理，發(fā)行人第四屆董事會第一次會議對相關會計差錯進行了更正。《關于廈門科華恒盛股份有限公司2002股本變動情況的復核報告》確認該筆出資實際應為現(xiàn)金出資，并已實際入賬。佘美華、郭貴華等15名技術人員獲得的技術人員獎勵股230,600元未在公司登記機關登記之前，參與了2000股利分配，不符合《公司法》相關規(guī)定。鑒于技術人員獎勵股參與股利分配已經(jīng)發(fā)行人股東大會審議通過，且該筆現(xiàn)金出資實際已繳付發(fā)行人，并記入發(fā)行人股本，不存在損害其他股東利益的情形；上述230,600萬元技術人員獎勵股參與2000股利分配獲得的紅股35,310股已于2001年登記為注冊資本，已經(jīng)發(fā)行人股東大會批準，且經(jīng)廈門市體改辦以廈體改辦[2002]35號《關于同意廈門科華恒盛股份有限公司增資擴股的批復》予以確認。因此，保薦機構認為，技術人員獎勵股參與利潤分配在法律上存在的瑕疵不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構成實質(zhì)性障礙。發(fā)行人在本次減資過程中，先于股東大會批準回購了擬減資的股份、未進行減資公告，不符合《公司法》相關規(guī)定。鑒于：2001年至今，未出現(xiàn)債權人就上述發(fā)行人未及時履行減資程序和進行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在上述實際減資后進行了增資擴股，實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務的能力；2002年6月19日，廈門市體改辦以廈體改辦（2002）35號文批準了包括本次減資的股本變化，2002年7月，上述注冊資本的變化辦理了工商變更登記。因此，保薦機構認為發(fā)行人本次減資程序上的法律瑕疵對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構成實質(zhì)性障礙。（三）2004年9月增資、減資及股權轉讓公司2004年增資及股權轉讓主要內(nèi)容如下：2004年5月7日，公司股東大會通過（2004）科華恒盛股字第4次決議，批準了上述增資、股權轉讓方案。2004年8月13日，漳州眾誠所出具（2004）漳眾會驗第 102 號《驗資報告》。2007年11月25日，漳州眾誠所出具更正《說明》，對原驗資報告所述增、減資股東人數(shù)及股東之間股權轉讓的人數(shù)和金額進行了更正。2004年9月17日，公司向廈門市工商局辦理了變更登記。本次股權變動獲廈門市經(jīng)濟體制改革辦公室（2004）31號文批準。本次增資的原因和背景2003年初，公司銷售中心兩名副總經(jīng)理離職，希望收回投資，并享受一定的投資回報，公司主要經(jīng)營者經(jīng)討論形成以下意見：一、公司經(jīng)營多年，形成了一定的資本積累，因此，可以按超過1元/股的價格回購公司股份；二、公司改制至今實行的員工均可參股的政策顯現(xiàn)出一定的弊端，對骨干員工的激勵效果不明顯，同時也消耗了較多的管理成本和精力，因此，經(jīng)營者的思路需要調(diào)整，增加公司的凝聚力，調(diào)動職工的積極性，應該采取股權、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結合的方式，因此，有必要以本次減資為契機調(diào)整股權結構，增加管理團隊、業(yè)務骨干持股比例，同時，對于一般員工減持股份給予優(yōu)惠政策。2003年2月7日，公司2003年第一次股東大會形成（2003）科華恒盛股字第01號決議：同意部分股東退股，由于公司凈資產(chǎn)未進行評估，股本的價格無法確定，決定以每股面值25%的增值幅度確定本次退股價格，增值部分從公司資本公積金支付，個人所得稅自行繳納。本次退股截止日期為2003年4月30日，在此之后退股的股東按1元/股計算退股金，不享受25%的增值。截止驗資日，公司對持股總計2,101,，持股總計761,000股的股東按1元/股價格減資。公司本次減資和增資同時進行，且實際增加了注冊資本，故未進行減資公告。本次股權變動同時存在減資和股權轉讓的原因對于本次股東減持股份，公司采取了減資方式而非股東之間的股權轉讓，而增資按1元/股的價格，因此，大部分股東減持股份采取了減資方式。（2003）科華恒盛股字第01號決議規(guī)定的期限后，有退股意愿的股東，一部分由公司按1元/股的價格回購其股份，一部分自行轉讓給其他股東。本次增資、減資、股權轉讓所涉及股東的身份本次參與增資的31名股東中，28名為原股東，3名為新股東均為公司員工；受讓股份的5名股東均為原股東，減資所涉及的55名股東中，26名為已離職的原公司員工，29 名為在職員工。中介機構對公司此次減資的意見 ①發(fā)行人律師認為“本次減資對股東采取不同的減資價格，已經(jīng)發(fā)行人股東大會批準，至今沒有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；經(jīng)驗資機構驗證并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人本次股本變動后的注冊資本真實。本所律師認為，發(fā)行人本次股本變動中存在不規(guī)范的行為，但上述情形不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構成法律障礙?！薄啊豆痉ā芳啊吨腥A人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定。鑒于截至本補充法律意見書出具之日，發(fā)行人未因前述減資事宜受到任何處罰；亦不存在發(fā)行人債權人就上述發(fā)行人未履行減資程序而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在減資的同時進行增資，實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務的能力；上述減資事宜距本律師工作報告出具之日已逾三年。綜上，本所律師認為該事宜亦不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構成實質(zhì)性法律障礙?！雹诒Ｋ]機構東北證券認為：發(fā)行人在本次減資過程中未履行公告程序，不符合《公司法》相關規(guī)定，鑒于發(fā)行人此次股本變動為減資與增資同時進行，減資時雖未按法定程序進行，但發(fā)行人實繳資本總額并未持續(xù)減少，本次股本變動實際增加了注冊資本。本次增資已經(jīng)廈門體改辦（2004）31號文批準，減資至今，沒有出現(xiàn)債權人就上述發(fā)行人未及時履行減資程序和進行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形。因此，保薦機構認為發(fā)行人本次減資過程中未履行公告程序的法律瑕疵，對本次發(fā)行上市不構成實質(zhì)性障礙。公司2003年第一次股東大會批準的減資方案對全體股東提供了同等的減持股份條件和機會，并未對特定股東進行限制性規(guī)定，但由于股東自身原因造成了本次減資執(zhí)行了不同的減資價格的結果，鑒于《公司法》并未對減資價格明確規(guī)定，且減資至今沒有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形，因此，保薦機構認為，發(fā)行人本次減資對股東采取不同的減資價格，對本次發(fā)行上市不構成實質(zhì)性障礙。（四）2005年34月減資及增資股份公司設立以來頻繁的股本變動，讓公司管理層感到耗費了較多的時間和精力，同時，也不利于公司法人治理結構的穩(wěn)定。為保持公司股權結構和管理架構的穩(wěn)定性，公司主要股東決定借鑒其他企業(yè)的經(jīng)驗，將大部分股東所持股份平移到一個持股公司，由該持股公司作為股份公司的控股股東，原股東通過該持股公司間接持有發(fā)行人的股份。為實現(xiàn)上述目標，公司先采取減資方式，使現(xiàn)有的79名股東（除8名董事、高管退出部分股份外）退出全部股份，獲得了2,，上述78名股東再以2,（1名股東未參與出資設立持股公司，出資差額部分由陳成輝出資），設立廈門科華偉業(yè)股份有限公司，然后，科華偉業(yè)以2,，科華偉業(yè)成為發(fā)行人的控股股東，完成了本次股權結構的調(diào)整。本次調(diào)整具體內(nèi)容如下：2004年9月18日，公司股東大會通過了（2004）科華恒盛股字第5號決議，批準了上述減少注冊資本的方案。2004年10月1日、10月5日、10月8日，公司在《海峽生活報》刊登減資公告三次。2005年2月4日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第007號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進行驗證。2005年3月4日，公司向廈門市工商局辦理變更登記。本次減資經(jīng)廈門市體改辦廈體改辦（2005）4號文批準。2005年3月20日，公司股東大會通過了（2005）科華恒盛股字第2號決議，批準了上述增加注冊資本的方案。2005年3月15日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第 020 號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進行驗證。2005年4月4日，公司向廈門市工商局辦理了工商變更登記。本次增資經(jīng)廈門市體改辦廈體改辦（2005）9號文批準。（五）發(fā)行人律師、保薦機構對發(fā)行人相關增減資是否實際為集資行為的核查意見1999年1月27日中國人民銀行發(fā)布了《關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知》（銀發(fā)〔1999〕41號），此通知中對有關非法集資概念及特點的作出了詳細的規(guī)定。非法集資是指單位或個人未依照法定程序經(jīng)有關部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。它具有如下特點：①未經(jīng)有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資以及有審批權限的部門超越權限批準的集資；②承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實物形式或其他形式；③向社會不特定對象即社會公眾籌集資金；④以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。發(fā)行人律師、保薦機構經(jīng)核查，認為發(fā)行人設立以來歷次增、減資不屬于集資行為，發(fā)行人律師、保薦機構核查意見如下：發(fā)行人律師的核查意見經(jīng)查驗發(fā)行人工商檔案資料、發(fā)行人設立以來董事會、股東大會決議、發(fā)行人歷次增減資所涉及股東的身份證明資料（包括社保單據(jù)、工資單據(jù)、工作單位證明）以及發(fā)行人出具的書面說明。本所律師認為發(fā)行人設立以來的歷次增、減資屬于正常的股權變動，不屬于集資行為。理由如下：①發(fā)行人歷次股本變動中的增、減資行為履行了合法的程序并經(jīng)有權部門批準經(jīng)合理查驗，除本補充法律意見書第一部分中涉及的股本變動存在部分瑕疵外，發(fā)行人其它股本變動均按照當時《公司法》通過了內(nèi)部股東大會決議、廈門體改委的批準（包括補充確認）、驗資機構對歷次股本變動中所涉及的增減資行為的驗證，以及廈門市工商局的核準變更登記，發(fā)行人同時獲發(fā)了歷次變更后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。②發(fā)行人沒有在股東出資時向其承諾一定期限內(nèi)還本付息或給予固定回報根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人歷次增資前均未向擬增資的自然人承諾固定回報或還本付息，發(fā)行人每次分配紅利時，均根據(jù)自身盈利狀況確定分紅比例，發(fā)行人分配的紅利沒有超過其可供分配的利潤。③發(fā)行人不存在向社會不特定對象即社會公眾籌集資金的行為根據(jù)發(fā)行人陳述并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人歷次增資減資所針對的對象特定，不具有非法集資所具有的向不特定對象即社會公眾籌集資金的特點，且每次增資減資人數(shù)符合當時和現(xiàn)實有效的《公司法》關于股東人數(shù)的規(guī)定。④發(fā)行人歷次增資減資的目的不是非法集資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，歷次增資減資并不以非法集資為目的，歷次增資減資目的如下：A、2000年4月增資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人于 1999 年 3 月 26 日成立，經(jīng)過一年多的努力，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營開始步入正軌，市場份額逐步確定和擴大，技術升級、新產(chǎn)品開發(fā)迫在眉睫。此時需要增強發(fā)行人凝聚力，穩(wěn)定職工隊伍特別是技術隊伍，為此發(fā)行人針對技術骨干進行了本次增資。B、2001年3月增資及減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，2001年3月，發(fā)行人已成立二年，業(yè)務發(fā)展迅速，2000成功完成國家稅務總局金稅工程的訂單。發(fā)行人在技術、管理、銷售、新產(chǎn)品研發(fā)等各方面進一步提升了檔次，股東和員工均對發(fā)行人的未來發(fā)展充滿了信心。發(fā)行人為進一步增加凝聚力、穩(wěn)定職工隊伍發(fā)行人股東大會通過了本次增資。另外發(fā)行人設立以來，部分股東由于個人原因陸續(xù)離職，上述離職的股東要求收回出資，而當時發(fā)行人設立未滿三年，按當時有效的《公司法》第一百四十七條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉讓”之規(guī)定，發(fā)行人為遵循《公司法》規(guī)定和滿足離職人員的要求，故采取了減資。C、2002年增資、減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，2002年3月，發(fā)行人成立已滿三年，香港振華公司獎勵股轉為發(fā)行人管理層、業(yè)務骨干的股份及技術人員獎勵股轉為技術人員的股份的時間均已到期，發(fā)行人為此進行了本次增資行為。根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，、工商變更登記手續(xù)。因此，發(fā)行人采取了減資行為。D、2004年9月增資、減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，1999年3月設立至2003年初，發(fā)行人一直實行的鼓勵職工持股的政策越來越多的顯現(xiàn)出種種弊端，為調(diào)整管理層思路，發(fā)行人開始醞釀采取股權、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結合的方