【正文】 紛和潛在的法律風(fēng)險。佘美華、郭貴華等15名技術(shù)人員獲得的技術(shù)人員獎勵股在未在公司登記機關(guān)辦理登記之前參與發(fā)行人股利分配事宜，已經(jīng)發(fā)行人股東大會審議通過，且獎勵股的資金來源于發(fā)行人總裁陳成輝個人出資現(xiàn)金30萬元，與獎勵股相應(yīng)的資金已實際投入發(fā)行人，不存在損害發(fā)行人和其他股東利益的情形，且上述人員獲得紅股并因此增加發(fā)行人注冊資本事宜，已經(jīng)廈門體改辦以廈體改辦[2002]35號《關(guān)于同意廈門科華恒盛股份有限公司增資擴股的批復(fù)》予以確認(rèn)。綜上所述，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人本次股本變動事宜已經(jīng)履行必要的法律程序，本次股本變動涉及新增注冊資本已經(jīng)足額繳納，合法有效。本次股本變動過程中，《公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》有關(guān)減資程序的規(guī)定。鑒于發(fā)行人本次減資行為陸續(xù)進(jìn)行，同時進(jìn)行增資行為，且新增出資金額大于減資金額，發(fā)行人實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力。，后經(jīng)發(fā)行人股東大會以（2002）科華恒盛股字第03號決議補充批準(zhǔn)，并且取得廈門市體改辦的批復(fù)、驗資機構(gòu)驗證以及廈門市工商局的核準(zhǔn)變更登記，因此，本所律師認(rèn)為本次減資程序上的法律瑕疵對發(fā)行人發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。（3）保薦機構(gòu)意見根據(jù)科華恒盛、香港振華出具的聲明、框架協(xié)議、《關(guān)于廈門科華恒盛股份有限公司2002股本變動情況的復(fù)核報告》、《關(guān)于廈門科華恒盛股份有限公司要求確認(rèn)外方股東出資等事宜的答復(fù)》，發(fā)行人于2002年進(jìn)行的零價受讓三家科華公司12%的股權(quán)，并將由此形成的資本公積金轉(zhuǎn)增為公司股份，并登記在38名員工名下的行為，是為實現(xiàn)《三家科華公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（獎勵）框架協(xié)議》簽訂雙方的意愿，使陳建平等38人實際獲得科華恒盛股份而進(jìn)行的，其實質(zhì)是香港振華以其擁有的三家科華公司12%的股權(quán)向發(fā)行人增資的行為。2007年10月，公司第四屆董事會第一次會議對2002年增資過程中形成的會計差錯進(jìn)行了更正，沖回了資本公積金轉(zhuǎn)增為股本的相關(guān)賬務(wù)處理，調(diào)整為股權(quán)出資的賬務(wù)處理，原賬務(wù)處理方式引致的法律瑕疵予以消除。對于47,800元技術(shù)人員獎勵股形成股本的會計處理，發(fā)行人第四屆董事會第一次會議對相關(guān)會計差錯進(jìn)行了更正。《關(guān)于廈門科華恒盛股份有限公司2002股本變動情況的復(fù)核報告》確認(rèn)該筆出資實際應(yīng)為現(xiàn)金出資，并已實際入賬。佘美華、郭貴華等15名技術(shù)人員獲得的技術(shù)人員獎勵股230,600元未在公司登記機關(guān)登記之前，參與了2000股利分配，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。鑒于技術(shù)人員獎勵股參與股利分配已經(jīng)發(fā)行人股東大會審議通過，且該筆現(xiàn)金出資實際已繳付發(fā)行人，并記入發(fā)行人股本，不存在損害其他股東利益的情形；上述230,600萬元技術(shù)人員獎勵股參與2000股利分配獲得的紅股35,310股已于2001年登記為注冊資本，已經(jīng)發(fā)行人股東大會批準(zhǔn)，且經(jīng)廈門市體改辦以廈體改辦[2002]35號《關(guān)于同意廈門科華恒盛股份有限公司增資擴股的批復(fù)》予以確認(rèn)。因此，保薦機構(gòu)認(rèn)為，技術(shù)人員獎勵股參與利潤分配在法律上存在的瑕疵不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實質(zhì)性障礙。發(fā)行人在本次減資過程中，先于股東大會批準(zhǔn)回購了擬減資的股份、未進(jìn)行減資公告，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。鑒于：2001年至今，未出現(xiàn)債權(quán)人就上述發(fā)行人未及時履行減資程序和進(jìn)行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在上述實際減資后進(jìn)行了增資擴股，實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力；2002年6月19日，廈門市體改辦以廈體改辦（2002）35號文批準(zhǔn)了包括本次減資的股本變化，2002年7月，上述注冊資本的變化辦理了工商變更登記。因此，保薦機構(gòu)認(rèn)為發(fā)行人本次減資程序上的法律瑕疵對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。（三）2004年9月增資、減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓公司2004年增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要內(nèi)容如下：2004年5月7日，公司股東大會通過（2004）科華恒盛股字第4次決議，批準(zhǔn)了上述增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案。2004年8月13日，漳州眾誠所出具（2004）漳眾會驗第 102 號《驗資報告》。2007年11月25日，漳州眾誠所出具更正《說明》，對原驗資報告所述增、減資股東人數(shù)及股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的人數(shù)和金額進(jìn)行了更正。2004年9月17日，公司向廈門市工商局辦理了變更登記。本次股權(quán)變動獲廈門市經(jīng)濟體制改革辦公室（2004）31號文批準(zhǔn)。本次增資的原因和背景2003年初，公司銷售中心兩名副總經(jīng)理離職，希望收回投資，并享受一定的投資回報，公司主要經(jīng)營者經(jīng)討論形成以下意見：一、公司經(jīng)營多年，形成了一定的資本積累，因此，可以按超過1元/股的價格回購公司股份；二、公司改制至今實行的員工均可參股的政策顯現(xiàn)出一定的弊端，對骨干員工的激勵效果不明顯，同時也消耗了較多的管理成本和精力，因此，經(jīng)營者的思路需要調(diào)整，增加公司的凝聚力，調(diào)動職工的積極性，應(yīng)該采取股權(quán)、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結(jié)合的方式，因此，有必要以本次減資為契機調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加管理團隊、業(yè)務(wù)骨干持股比例，同時，對于一般員工減持股份給予優(yōu)惠政策。2003年2月7日，公司2003年第一次股東大會形成（2003）科華恒盛股字第01號決議：同意部分股東退股，由于公司凈資產(chǎn)未進(jìn)行評估，股本的價格無法確定，決定以每股面值25%的增值幅度確定本次退股價格，增值部分從公司資本公積金支付，個人所得稅自行繳納。本次退股截止日期為2003年4月30日，在此之后退股的股東按1元/股計算退股金，不享受25%的增值。截止驗資日，公司對持股總計2,101,，持股總計761,000股的股東按1元/股價格減資。公司本次減資和增資同時進(jìn)行，且實際增加了注冊資本，故未進(jìn)行減資公告。本次股權(quán)變動同時存在減資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因?qū)τ诒敬喂蓶|減持股份，公司采取了減資方式而非股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而增資按1元/股的價格，因此，大部分股東減持股份采取了減資方式。（2003）科華恒盛股字第01號決議規(guī)定的期限后，有退股意愿的股東，一部分由公司按1元/股的價格回購其股份，一部分自行轉(zhuǎn)讓給其他股東。本次增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉及股東的身份本次參與增資的31名股東中，28名為原股東，3名為新股東均為公司員工；受讓股份的5名股東均為原股東，減資所涉及的55名股東中，26名為已離職的原公司員工，29 名為在職員工。中介機構(gòu)對公司此次減資的意見 ①發(fā)行人律師認(rèn)為“本次減資對股東采取不同的減資價格，已經(jīng)發(fā)行人股東大會批準(zhǔn)，至今沒有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；經(jīng)驗資機構(gòu)驗證并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人本次股本變動后的注冊資本真實。本所律師認(rèn)為，發(fā)行人本次股本變動中存在不規(guī)范的行為，但上述情形不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成法律障礙?！薄啊豆痉ā芳啊吨腥A人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定。鑒于截至本補充法律意見書出具之日，發(fā)行人未因前述減資事宜受到任何處罰；亦不存在發(fā)行人債權(quán)人就上述發(fā)行人未履行減資程序而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形；發(fā)行人在減資的同時進(jìn)行增資，實繳資本總額并未持續(xù)減少，具備償還債務(wù)的能力；上述減資事宜距本律師工作報告出具之日已逾三年。綜上，本所律師認(rèn)為該事宜亦不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙?！雹诒Ｋ]機構(gòu)東北證券認(rèn)為：發(fā)行人在本次減資過程中未履行公告程序，不符合《公司法》相關(guān)規(guī)定，鑒于發(fā)行人此次股本變動為減資與增資同時進(jìn)行，減資時雖未按法定程序進(jìn)行，但發(fā)行人實繳資本總額并未持續(xù)減少，本次股本變動實際增加了注冊資本。本次增資已經(jīng)廈門體改辦（2004）31號文批準(zhǔn)，減資至今，沒有出現(xiàn)債權(quán)人就上述發(fā)行人未及時履行減資程序和進(jìn)行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形。因此，保薦機構(gòu)認(rèn)為發(fā)行人本次減資過程中未履行公告程序的法律瑕疵，對本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。公司2003年第一次股東大會批準(zhǔn)的減資方案對全體股東提供了同等的減持股份條件和機會，并未對特定股東進(jìn)行限制性規(guī)定，但由于股東自身原因造成了本次減資執(zhí)行了不同的減資價格的結(jié)果，鑒于《公司法》并未對減資價格明確規(guī)定，且減資至今沒有出現(xiàn)發(fā)行人股東因減資價格不同提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形，因此，保薦機構(gòu)認(rèn)為，發(fā)行人本次減資對股東采取不同的減資價格，對本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。（四）2005年34月減資及增資股份公司設(shè)立以來頻繁的股本變動，讓公司管理層感到耗費了較多的時間和精力，同時，也不利于公司法人治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。為保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理架構(gòu)的穩(wěn)定性，公司主要股東決定借鑒其他企業(yè)的經(jīng)驗，將大部分股東所持股份平移到一個持股公司，由該持股公司作為股份公司的控股股東，原股東通過該持股公司間接持有發(fā)行人的股份。為實現(xiàn)上述目標(biāo)，公司先采取減資方式，使現(xiàn)有的79名股東（除8名董事、高管退出部分股份外）退出全部股份，獲得了2,，上述78名股東再以2,（1名股東未參與出資設(shè)立持股公司，出資差額部分由陳成輝出資），設(shè)立廈門科華偉業(yè)股份有限公司，然后，科華偉業(yè)以2,，科華偉業(yè)成為發(fā)行人的控股股東，完成了本次股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整。本次調(diào)整具體內(nèi)容如下：2004年9月18日，公司股東大會通過了（2004）科華恒盛股字第5號決議，批準(zhǔn)了上述減少注冊資本的方案。2004年10月1日、10月5日、10月8日，公司在《海峽生活報》刊登減資公告三次。2005年2月4日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第007號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進(jìn)行驗證。2005年3月4日，公司向廈門市工商局辦理變更登記。本次減資經(jīng)廈門市體改辦廈體改辦（2005）4號文批準(zhǔn)。2005年3月20日，公司股東大會通過了（2005）科華恒盛股字第2號決議，批準(zhǔn)了上述增加注冊資本的方案。2005年3月15日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第 020 號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進(jìn)行驗證。2005年4月4日，公司向廈門市工商局辦理了工商變更登記。本次增資經(jīng)廈門市體改辦廈體改辦（2005）9號文批準(zhǔn)。（五）發(fā)行人律師、保薦機構(gòu)對發(fā)行人相關(guān)增減資是否實際為集資行為的核查意見1999年1月27日中國人民銀行發(fā)布了《關(guān)于取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)〔1999〕41號），此通知中對有關(guān)非法集資概念及特點的作出了詳細(xì)的規(guī)定。非法集資是指單位或個人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。它具有如下特點：①未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資以及有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)的集資；②承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，還包括以實物形式或其他形式；③向社會不特定對象即社會公眾籌集資金；④以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)。發(fā)行人律師、保薦機構(gòu)經(jīng)核查，認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來歷次增、減資不屬于集資行為，發(fā)行人律師、保薦機構(gòu)核查意見如下：發(fā)行人律師的核查意見經(jīng)查驗發(fā)行人工商檔案資料、發(fā)行人設(shè)立以來董事會、股東大會決議、發(fā)行人歷次增減資所涉及股東的身份證明資料（包括社保單據(jù)、工資單據(jù)、工作單位證明）以及發(fā)行人出具的書面說明。本所律師認(rèn)為發(fā)行人設(shè)立以來的歷次增、減資屬于正常的股權(quán)變動，不屬于集資行為。理由如下：①發(fā)行人歷次股本變動中的增、減資行為履行了合法的程序并經(jīng)有權(quán)部門批準(zhǔn)經(jīng)合理查驗，除本補充法律意見書第一部分中涉及的股本變動存在部分瑕疵外，發(fā)行人其它股本變動均按照當(dāng)時《公司法》通過了內(nèi)部股東大會決議、廈門體改委的批準(zhǔn)（包括補充確認(rèn)）、驗資機構(gòu)對歷次股本變動中所涉及的增減資行為的驗證，以及廈門市工商局的核準(zhǔn)變更登記，發(fā)行人同時獲發(fā)了歷次變更后的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。②發(fā)行人沒有在股東出資時向其承諾一定期限內(nèi)還本付息或給予固定回報根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人歷次增資前均未向擬增資的自然人承諾固定回報或還本付息，發(fā)行人每次分配紅利時，均根據(jù)自身盈利狀況確定分紅比例，發(fā)行人分配的紅利沒有超過其可供分配的利潤。③發(fā)行人不存在向社會不特定對象即社會公眾籌集資金的行為根據(jù)發(fā)行人陳述并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人歷次增資減資所針對的對象特定，不具有非法集資所具有的向不特定對象即社會公眾籌集資金的特點，且每次增資減資人數(shù)符合當(dāng)時和現(xiàn)實有效的《公司法》關(guān)于股東人數(shù)的規(guī)定。④發(fā)行人歷次增資減資的目的不是非法集資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，歷次增資減資并不以非法集資為目的，歷次增資減資目的如下：A、2000年4月增資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人于 1999 年 3 月 26 日成立，經(jīng)過一年多的努力，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營開始步入正軌，市場份額逐步確定和擴大，技術(shù)升級、新產(chǎn)品開發(fā)迫在眉睫。此時需要增強發(fā)行人凝聚力，穩(wěn)定職工隊伍特別是技術(shù)隊伍，為此發(fā)行人針對技術(shù)骨干進(jìn)行了本次增資。B、2001年3月增資及減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，2001年3月，發(fā)行人已成立二年，業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，2000成功完成國家稅務(wù)總局金稅工程的訂單。發(fā)行人在技術(shù)、管理、銷售、新產(chǎn)品研發(fā)等各方面進(jìn)一步提升了檔次，股東和員工均對發(fā)行人的未來發(fā)展充滿了信心。發(fā)行人為進(jìn)一步增加凝聚力、穩(wěn)定職工隊伍發(fā)行人股東大會通過了本次增資。另外發(fā)行人設(shè)立以來，部分股東由于個人原因陸續(xù)離職，上述離職的股東要求收回出資，而當(dāng)時發(fā)行人設(shè)立未滿三年，按當(dāng)時有效的《公司法》第一百四十七條“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”之規(guī)定，發(fā)行人為遵循《公司法》規(guī)定和滿足離職人員的要求，故采取了減資。C、2002年增資、減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，2002年3月，發(fā)行人成立已滿三年，香港振華公司獎勵股轉(zhuǎn)為發(fā)行人管理層、業(yè)務(wù)骨干的股份及技術(shù)人員獎勵股轉(zhuǎn)為技術(shù)人員的股份的時間均已到期，發(fā)行人為此進(jìn)行了本次增資行為。根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，、工商變更登記手續(xù)。因此，發(fā)行人采取了減資行為。D、2004年9月增資、減資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，1999年3月設(shè)立至2003年初，發(fā)行人一直實行的鼓勵職工持股的政策越來越多的顯現(xiàn)出種種弊端，為調(diào)整管理層思路，發(fā)行人開始醞釀采取股權(quán)、薪酬、福利以及為員工創(chuàng)造發(fā)展空間相結(jié)合的方