【正文】 雙環(huán)集團(tuán)之間資金的占用情況雙環(huán)傳動(dòng)與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金占用公司與雙環(huán)集團(tuán)之間發(fā)生的經(jīng)營性資金占用主要為2006年末公司向雙環(huán)集團(tuán)購買機(jī)器設(shè)備等資產(chǎn)所形成的應(yīng)付賬款，基于公司經(jīng)營發(fā)展需要，公司營運(yùn)資金較為短缺，公司暫未歸還該筆款項(xiàng)，經(jīng)雙方約定，該款項(xiàng)自2007年7月1日起開始計(jì)息。2007年和2008年，%%，系參照雙環(huán)集團(tuán)同期向銀行借款利率確定。截至2008年12月31日，發(fā)行人已結(jié)清全部資金往來本息。雙環(huán)集團(tuán)基于資源合理分配并有效利用的原則，進(jìn)行資金調(diào)度。根據(jù)玉環(huán)鍛造和雙環(huán)集團(tuán)之間簽訂的借款協(xié)議書，對(duì)資金占用參照銀行同期貸款利率收取資金使用費(fèi)。2007年，%的月利率收取利息，2007年7月，發(fā)行人收購玉環(huán)鍛造，玉環(huán)鍛造成為發(fā)行人子公司后，雙環(huán)集團(tuán)逐步歸還向玉環(huán)鍛造借款。2008年，%的月利率收取資金使用費(fèi)，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來本息。江蘇雙環(huán)設(shè)立之初，由于資金有限，雙環(huán)集團(tuán)將閑置資金拆借給江蘇雙環(huán)使用，以解決其營運(yùn)和投資資金需求。2007年和2008年，%%的月利率收取資金占用費(fèi)，系參照了同期銀行貸款利率，截至2008年12月31日，已結(jié)清全部資金往來本息。雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司與關(guān)聯(lián)自然人之間的資金占用情況報(bào)告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)自然人的借款情況如下：蔣亦卿、葉春柳和柳守丹系原玉環(huán)鍛造股東，該筆借款是玉環(huán)鍛造延期支付向股東分紅而形成。截至2008年12月31日，發(fā)行人與關(guān)聯(lián)自然人之間資金往來的本息已全部結(jié)清。資金占用還款資金來源截至2008年末，發(fā)行人及其子公司已經(jīng)清理了關(guān)聯(lián)方之間的全部資金往來本息，發(fā)行人歸還關(guān)聯(lián)方資金的來源主要為公司的經(jīng)營積累和債務(wù)融資。2007－2008年，公司息稅折舊攤銷前利潤分別為11,、15,；2008年12月31日，公司短期借款和長期借款余額分別為16,，合計(jì)25,。公司的經(jīng)營積累以及通過債務(wù)融資獲取的資金能夠保障公司歸還對(duì)關(guān)聯(lián)方的資金占用，還款資金來源合法合規(guī)。資金占用對(duì)發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的影響2007－2008年度，雙環(huán)集團(tuán)和關(guān)聯(lián)自然人以多種形式將資金借予發(fā)行人使用，緩解了發(fā)行人流動(dòng)資金緊張的局面，增強(qiáng)了發(fā)行人資金的流動(dòng)性，發(fā)行人參照同期銀行貸款利率支付利息，資金成本合理，屬于正常的財(cái)務(wù)費(fèi)用支出，對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營成果不構(gòu)成重大影響，子公司玉環(huán)鍛造參照銀行同期貸款利率收取雙環(huán)集團(tuán)利息，利息收入已計(jì)入非經(jīng)常性損益，發(fā)行人不存在通過占用關(guān)聯(lián)方資金調(diào)節(jié)利潤的情形。履行的決策程序在資金審批方面，上述公司對(duì)關(guān)聯(lián)方的資金占用均由公司主管審批確認(rèn)，并簽署了相關(guān)的借款協(xié)議，未提交發(fā)行人當(dāng)時(shí)董事會(huì)和股東會(huì)審議。對(duì)該事項(xiàng)，已于2009年11月1日取得發(fā)行人2009年第三次臨時(shí)股東大會(huì)審議確認(rèn)，獨(dú)立董事對(duì)公司2006年度及報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行認(rèn)真審查后，認(rèn)為公司報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易遵循公平自愿原則，定價(jià)公允，并履行了必要的決策程序，符合交易當(dāng)時(shí)法律法規(guī)及公司相關(guān)制度的規(guī)定，不存在損害公司及其他非關(guān)聯(lián)股東利益的情況。對(duì)獨(dú)立性的影響發(fā)行人在設(shè)立之初，為增強(qiáng)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營能力，向雙環(huán)集團(tuán)購買設(shè)備資產(chǎn)，由此產(chǎn)生應(yīng)付款項(xiàng)，因發(fā)行人設(shè)立初期因經(jīng)營積累有限，而未在交易發(fā)生時(shí)向雙環(huán)集團(tuán)支付重組對(duì)價(jià)，是在特定時(shí)期下發(fā)生的行為，截至2008年12月31日，發(fā)行人已全部清理了其與關(guān)聯(lián)方的資金往來，發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)獨(dú)立性不斷提高，已經(jīng)具備了公開發(fā)行上市的獨(dú)立運(yùn)作能力。規(guī)范關(guān)聯(lián)方往來的措施截至2008年12月31日，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方間的資金往來本息已全部結(jié)清，自2009年開始，公司及子公司與關(guān)聯(lián)方之間沒有再發(fā)生除經(jīng)營性往來之外的其他資金往來。2009年11月11日，雙環(huán)集團(tuán)出具《雙環(huán)集團(tuán)承諾函》，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司資金的情況；（2）本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動(dòng)及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來；（3）如果雙環(huán)傳動(dòng)及子公司因與雙環(huán)集團(tuán)及雙環(huán)集團(tuán)控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的相互借款行為而被政府主管部門處罰，本公司愿意對(duì)其因受罰所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失予以全額補(bǔ)償。2009年11月11日，實(shí)際控制人出具《實(shí)際控制人承諾函》，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織不存在占用雙環(huán)傳動(dòng)及其控股子公司資金的情況；（2）本人及本人控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟(jì)組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用雙環(huán)傳動(dòng)及其子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來行為，發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人及其子公司與關(guān)聯(lián)法人之間的上述貨幣資金往來不符合中國人民銀行《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定；但2006年—2008年發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組以逐步形成發(fā)行人完整的齒輪生產(chǎn)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對(duì)雙環(huán)鍛造欠款的同時(shí)，發(fā)行人及其子公司對(duì)雙環(huán)集團(tuán)欠款金額更多，資金往來雙方參照銀行同期貸款利率計(jì)付了利息，交易價(jià)格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)方資金占用操縱利潤的情形。截至2008年12月31日，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來行為未損害發(fā)行人的利益，未對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營成果構(gòu)成重大影響，對(duì)本次發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。就上述發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間的資金往來行為，保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：2007年2008年，發(fā)行人及其子公司與雙環(huán)集團(tuán)之間存在的資金往來是在發(fā)行人多次進(jìn)行重大資產(chǎn)重組逐步形成完整的齒輪生產(chǎn)的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的過程中形成的，在雙環(huán)集團(tuán)對(duì)玉環(huán)鍛造欠款的同時(shí)，發(fā)行人及其控股子公司對(duì)雙環(huán)集團(tuán)的欠款更多，資金往來雙方參照同期銀行貸款利率計(jì)付了利息，截至2008年12月31日，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來均已清償完畢，且之后再未發(fā)生。且雙環(huán)集團(tuán)已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴(yán)格遵守中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團(tuán)的資金往來行為未損害發(fā)行人的利益，未對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營成果構(gòu)成重大影響，對(duì)本次發(fā)行不構(gòu)成重大實(shí)質(zhì)性障礙。（二）關(guān)聯(lián)方資金拆借2007年，關(guān)聯(lián)方天廣房地產(chǎn)存在占用本公司資金的情況，其占用的資金主要用于當(dāng)年在南安市開發(fā)房地產(chǎn)的臨時(shí)周轉(zhuǎn)，具體如下：，自清償完畢至今未再發(fā)生天廣房地產(chǎn)的資金占用事項(xiàng)。2007年度本公司收取的資金占用費(fèi)沖減財(cái)務(wù)費(fèi)用，增加當(dāng)期利潤，%。為了進(jìn)一步完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，維護(hù)公司及股東的合法權(quán)益，發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人陳秀玉和另一股東陳文團(tuán)已于2008年6月29日對(duì)本公司承諾：“保證不親自或通過本人的關(guān)聯(lián)方以任何形式占用貴公司及其子公司的資金?！薄景咐u(píng)析】中國的中小企業(yè)普遍存在融資困境，所以資金拆借的問題很普遍也很好理解，尤其是企業(yè)在發(fā)展的初期，根本就是投資者不愿搭理銀行不讓進(jìn)門。也正是因?yàn)榇?，在發(fā)行審核過程中對(duì)于企業(yè)歷史上的資金拆借問題還是相對(duì)寬容，一般認(rèn)為只要在申報(bào)材料之前清理干凈就可以了。但是，值得注意的是，根據(jù)有關(guān)案例來看，如果發(fā)行人的資金拆借在報(bào)告期外或者報(bào)告期的前期，只要是披露完備一般不會(huì)再重點(diǎn)關(guān)注，但是如果在申報(bào)期期末才清理完畢則有可能受到關(guān)注。還有一種觀點(diǎn)是，如果企業(yè)已經(jīng)整體變更為股份有限公司了，那么就代表企業(yè)已經(jīng)進(jìn)入規(guī)范運(yùn)行階段，就不應(yīng)該存在資金拆借之類的不規(guī)范的行為了，小兵同意這種觀點(diǎn)，也建議企業(yè)盡早清理資金拆借的問題。其實(shí)，這個(gè)也很好理解：既然你都已經(jīng)是擬上市企業(yè)了，資產(chǎn)規(guī)模已經(jīng)現(xiàn)金流應(yīng)該是可以支撐日常經(jīng)營的，也就無需拆借資金了；而如果你還需要拆借資金維持生產(chǎn)，那么企業(yè)的上市時(shí)機(jī)顯然還不夠成熟。對(duì)于企業(yè)的資金拆借行為，小兵大體總結(jié)三種情形：①發(fā)行人向關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方拆借資金；②發(fā)行人給關(guān)聯(lián)方或非關(guān)聯(lián)方拆借資金；③發(fā)行人向內(nèi)部員工拆借資金。第三種小兵已經(jīng)做過論述，不再他說。關(guān)于前兩種行為，如果是發(fā)行人借別人的錢，那么只要解釋理由且沒有損害發(fā)行人利益，一般比較容易接受；如果是發(fā)行人借給別人錢，那個(gè)人覺得問題還是比較大的。發(fā)行人借給別人錢也分為兩種，一種是借給非關(guān)聯(lián)方，另外一種是借給關(guān)聯(lián)方（主要是股東）。如果是前者，那么你需要解釋為什么要借給他錢，有沒有收取有關(guān)資金占用費(fèi)或利息之類的，小兵個(gè)人覺得貴州百靈的行為還是很嚴(yán)重的，不具有普遍的參考意義，或許是因?yàn)樗幤蟋F(xiàn)金流實(shí)在是太好了外借一些影響不大的原因嗎？而如果是發(fā)行人借給了股東之類的關(guān)聯(lián)人，那么就是典型的“資金占用”，小兵將另文闡述?！緟⒖家?guī)則】中國人民銀行頒布的《貸款通則》第七十三條規(guī)定：“行政部門、企事業(yè)單位、股份合作經(jīng)濟(jì)組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對(duì)出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締。”最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)（法復(fù)（1996）15號(hào)）四川省高級(jí)人民法院：你院《關(guān)于企業(yè)拆借合同期限屆滿后借款方不歸還本金是否計(jì)算逾期利息及如何判決的請(qǐng)示》（川高法（1995）223號(hào)）收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。對(duì)于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法（經(jīng)）發(fā)（1990）23號(hào)《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對(duì)自雙方當(dāng)事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計(jì)算，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計(jì)算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。中華人民共和國最高人民法院一九九六年九月二十三日《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理幾類金融糾紛案件的若干意見》規(guī)定：3不具有金融業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)的法人、其他組織，從事貸款業(yè)務(wù)，應(yīng)確認(rèn)其貸款行為無效，其借貸關(guān)系不受法律保護(hù)。4上述38條、39條所述的情況，除本金予以返還外，一般應(yīng)判決借款人按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率支付利息，超出規(guī)定利率部分應(yīng)判決無效。第二篇：案例研習(xí)：減資問題解決之道減資問題解決之道【案例情況】一、北新路橋:為了資質(zhì)而增資后減資減資的原因公司自2005年以來，業(yè)務(wù)發(fā)展速度很快，對(duì)資金的需要越來越大，為滿足公司快速發(fā)展的需要，同時(shí)為早日獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)而做準(zhǔn)備，公司多次討論增資方案，但當(dāng)時(shí)資本市場(chǎng)正處于股權(quán)分置改革時(shí)期，新股暫停發(fā)行較長時(shí)間，因?qū)Y本市場(chǎng)何時(shí)能恢復(fù)正常融資判斷尚不明朗，為不耽誤公司的發(fā)展，公司選擇在2006年先向原有股東融資，考慮到申請(qǐng)?zhí)丶?jí)資質(zhì)對(duì)注冊(cè)資本的要求，將增資后的注冊(cè)資本定在31,000萬元規(guī)模。由于控股股東計(jì)劃的增資金額較大，涉及其資金的規(guī)劃和調(diào)度，因此本次增資控股股東分兩次出資。隨著2007年資本市場(chǎng)的好轉(zhuǎn)，由于公開發(fā)行股票在獲得發(fā)展資金支持的同時(shí)，還可獲得資本市場(chǎng)特有的多重附加收益，作為一個(gè)路橋施工企業(yè)，在資本市場(chǎng)公開發(fā)行并上市所帶來的品牌優(yōu)勢(shì)對(duì)于公司業(yè)務(wù)發(fā)展具有良好的提升作用：①作為公眾公司，有利于公司在海內(nèi)、外市場(chǎng)樹立誠信的品牌形象，無形的廣告效應(yīng)可以促進(jìn)業(yè)務(wù)的進(jìn)一步拓展；②有助于公司打通直接融資渠道，獲得資本平臺(tái)的支持；③有利于公司更好地吸引人才，提高技術(shù)水平，更快地實(shí)現(xiàn)公司獲得公路工程施工總承包特級(jí)資質(zhì)的目標(biāo)。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十條，發(fā)行人在首次公開發(fā)行前注冊(cè)資本必須已足額繳納。而以發(fā)行人目前的業(yè)務(wù)規(guī)模和盈利狀況，發(fā)行后合理的凈資產(chǎn)規(guī)模約為六個(gè)億左右。如果發(fā)行人募足31,000萬元的注冊(cè)資本以后再實(shí)施公開發(fā)行，發(fā)行人的凈資產(chǎn)規(guī)模相對(duì)于業(yè)務(wù)規(guī)模將偏大，導(dǎo)致發(fā)行后凈資產(chǎn)收益率過度稀釋。因此，經(jīng)發(fā)行人與股東慎重研究，控股股東決定放棄第二次出資（在法律形式上體現(xiàn)為控股股東承諾出資部分的注冊(cè)資本減少），而通過公開發(fā)行股票的方式實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)。減資的法律程序 經(jīng)公司第二屆董事會(huì)第九次會(huì)議決議，并經(jīng)2007年7月3日召開2007年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過，同意公司注冊(cè)資本由31,000萬元減至14,195萬元，同意控股股東兵團(tuán)建工集團(tuán)放棄承諾于2008年10月8日之前分期繳足的16,805萬元出資。按照《公司法》的規(guī)定，發(fā)行人對(duì)主要債權(quán)人進(jìn)行了書面通知，并于2007年7月5日，公司在《新疆經(jīng)濟(jì)報(bào)》上刊登了減資公告。在《公司法》規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，公司未接到債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的要求。2007年10月18日，希格瑪會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了“希會(huì)驗(yàn)字（2007）156號(hào)”《驗(yàn)資報(bào)告》，對(duì)本次減資進(jìn)行了確認(rèn)。本次減資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)于2007年11月3日出具了兵國資發(fā)[2007]215號(hào)文對(duì)該國有股權(quán)的管理予以批復(fù)。2007年11月14日，自治區(qū)工商行政管理局為公司本次減資換發(fā)了新的營業(yè)執(zhí)照。減資對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響根據(jù)建設(shè)部建建[2001]82號(hào)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，企業(yè)獲得公路工程施工總承包企業(yè)一級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)在注冊(cè)資本金和凈資產(chǎn)方面有如下要求：企業(yè)注冊(cè)資本金6,000萬元以上，企業(yè)凈資產(chǎn)8,000萬元以上