【正文】 因此，發(fā)行人采取了減資行為。發(fā)行人為進一步增加凝聚力、穩(wěn)定職工隊伍發(fā)行人股東大會通過了本次增資。④發(fā)行人歷次增資減資的目的不是非法集資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，歷次增資減資并不以非法集資為目的，歷次增資減資目的如下：A、2000年4月增資根據(jù)發(fā)行人出具的《說明》并經(jīng)合理查驗，發(fā)行人于 1999 年 3 月 26 日成立，經(jīng)過一年多的努力，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營開始步入正軌，市場份額逐步確定和擴大，技術(shù)升級、新產(chǎn)品開發(fā)迫在眉睫。本所律師認為發(fā)行人設(shè)立以來的歷次增、減資屬于正常的股權(quán)變動，不屬于集資行為。非法集資是指單位或個人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。2005年3月15日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第 020 號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進行驗證。2005年2月4日，漳州眾誠所出具（2005）漳眾會驗第007號《驗資報告》，對注冊資本變更情況進行驗證。為保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理架構(gòu)的穩(wěn)定性，公司主要股東決定借鑒其他企業(yè)的經(jīng)驗，將大部分股東所持股份平移到一個持股公司，由該持股公司作為股份公司的控股股東，原股東通過該持股公司間接持有發(fā)行人的股份。本次增資已經(jīng)廈門體改辦（2004）31號文批準，減資至今，沒有出現(xiàn)債權(quán)人就上述發(fā)行人未及時履行減資程序和進行減資公告而提起法律訴訟或發(fā)生其他法律糾紛的情形?！薄啊豆痉ā芳啊吨腥A人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定。（2003）科華恒盛股字第01號決議規(guī)定的期限后，有退股意愿的股東，一部分由公司按1元/股的價格回購其股份，一部分自行轉(zhuǎn)讓給其他股東。本次退股截止日期為2003年4月30日，在此之后退股的股東按1元/股計算退股金，不享受25%的增值。2004年9月17日，公司向廈門市工商局辦理了變更登記。因此，保薦機構(gòu)認為發(fā)行人本次減資程序上的法律瑕疵對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。鑒于技術(shù)人員獎勵股參與股利分配已經(jīng)發(fā)行人股東大會審議通過，且該筆現(xiàn)金出資實際已繳付發(fā)行人，并記入發(fā)行人股本，不存在損害其他股東利益的情形；上述230,600萬元技術(shù)人員獎勵股參與2000股利分配獲得的紅股35,310股已于2001年登記為注冊資本，已經(jīng)發(fā)行人股東大會批準，且經(jīng)廈門市體改辦以廈體改辦[2002]35號《關(guān)于同意廈門科華恒盛股份有限公司增資擴股的批復》予以確認。2007年10月，公司第四屆董事會第一次會議對2002年增資過程中形成的會計差錯進行了更正，沖回了資本公積金轉(zhuǎn)增為股本的相關(guān)賬務(wù)處理，調(diào)整為股權(quán)出資的賬務(wù)處理，原賬務(wù)處理方式引致的法律瑕疵予以消除。本次股本變動過程中，《公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》有關(guān)減資程序的規(guī)定。根據(jù)復核報告并經(jīng)合理查驗，該筆出資實際應(yīng)為現(xiàn)金出資。2008年1月24日，漳州市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局出具《關(guān)于廈門科華恒盛股份有限公司要求確認外方股東出資等事宜的答復》，認為上述情況屬實。③2007年對上述增資有關(guān)會計差錯的更正情況2007年10月6日，公司第四屆董事會第一次會議通過了《關(guān)于對公司2002年增資有關(guān)會計差錯更正的議案》，對2002年技術(shù)人員獎勵股登記為公司股份會計差錯更正如下：A、沖回2000年將47,800元獎勵股計入資本公積的賬務(wù)處理，調(diào)整為計入其他應(yīng)付款；B、沖回2002年將上述獎勵股重新分配時，由資本公積金轉(zhuǎn)為股本的賬務(wù)處理，調(diào)整為由其他應(yīng)付款轉(zhuǎn)為股本； C、2002年將總計278,400元獎勵股的剩余部分230,600元登記為公司股份時，由于技術(shù)人員張盛煊、修洪祥離職而退回的40,000元獎勵股，當時已計入資本公積，至今未重新分配，公司董事會及董事長陳建平、副董事長陳成輝決定，上述 40,000元獎金不再進行分配，形成的資本公積金由全體股東共享。2000年4月，由于原獲獎勵技術(shù)人員方海樂離職，公司將其名下技術(shù)獎勵股47,800元計入資本公積，其余230,600元仍列為公司股本。” 2002年技術(shù)人員獎勵股形成公司注冊資本的過程及相關(guān)調(diào)整 ①技術(shù)人員獎勵股的來源 為了穩(wěn)定和獎勵技術(shù)人員，2000年1月，公司設(shè)立了董事長獎勵基金，總裁陳成輝個人出資現(xiàn)金30萬元做為首批獎勵資金，獎勵給郭貴華等15名技術(shù)人員，獎勵以股份形式發(fā)放，由董事長陳建平及公司董事會確定分配方案。2008年1月3日，科華恒盛、香港振華分別出具聲明，一致確認1999年12 月至2002年5月期間三家科華公司12%的股權(quán)實際所有權(quán)人為香港振華。2002年5月，公司將上述資本公積金轉(zhuǎn)增為公司股本，并將增加的股份計入38人名下。三家科華公司2001年12月31日凈資產(chǎn)評估情況如下表：2002年2月19日，公司董事會形成（2002）科華恒盛董字第02號董事會決議，確定12%股權(quán)價值4,474,，按照（2000）科華恒盛股字第2號決議所確定的獎勵方案，將上述獎勵股權(quán)分配給陳建平等38人，由于原獎勵人員名單中的林志博、陳文強已經(jīng)離開公司，其應(yīng)獲得的股權(quán)65,571元重新分配給了陳四雄等四人（含在38人獎勵名單之內(nèi)）。根據(jù)年終業(yè)績考核情況并結(jié)合工齡、職務(wù)及特殊貢獻等因素，確定了將12%獎勵股權(quán)分配給陳建平等40名主要經(jīng)營者和其他技術(shù)、銷售、管理骨干的方案。協(xié)議同時約定，公司成立滿三年后，將上述股權(quán)增加公司注冊資本，由上述員工實際持有，在此期間該股權(quán)先由公司暫時持有。因此，公司本次履行批準程序，注銷已經(jīng)回購的股份，并進行相應(yīng)的工商變更登記。本次增資的原因和背景2002年3月，公司成立已滿三年，公司進行股份制改制時形成的香港振華獎勵股，以及2001年初形成的技術(shù)人員獎勵股，按當初的規(guī)定，應(yīng)轉(zhuǎn)為公司股份；另外，尚未履行批準程序、完成工商變更登記。2002年6月11日，眾誠所出具了（2002）漳眾會驗第143號驗資報告，對注冊資本變更情況進行了驗證。保薦機構(gòu)認為：根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人減資應(yīng)當先經(jīng)過股東大會批準，再刊登減資公告，但發(fā)行人在實際操作中先刊登了減資公告，后經(jīng)過股東大會批準，因此，本次減資存在程序上的瑕疵。參與本次增、減資的股東身份本次參與分紅股的112名股東中，1名為新股東，其余為原股東；本次共計76名股東參與現(xiàn)金增資，其中54名為原股東，22名為新股東；本次參與減資的股東均為已離職的原公司員工。經(jīng)統(tǒng)計，股東愿意采取分紅股形式增資的金額為2,364,，新老股東愿意以現(xiàn)金形式增資的金額為2,106,。本次股本變動前，公司共計129名股東，其中已離職人員18人（黃如凱等11名股東持86萬股、）由于擬退出股份，故未參與分紅股，持有技術(shù)人員獎勵股的14名股東參與分紅股，其中1名新股東，共計112名股東參與分紅股。2000年10月23日、24日、25日，公司在《廈門商報》刊登減資公告3次。原始賬務(wù)將余額2,505萬元轉(zhuǎn)回未分配利潤及盈余公積科目，會計處理不正確，應(yīng)將2,505萬元計入其他應(yīng)付款（股東債權(quán)）；（3）2007年3月，海通化工增資時各股東的出資方式不是未分配利潤轉(zhuǎn)增與貨幣資金增資，實際為以各股東的債權(quán)出資與貨幣資金增資。（二）第二次增資（2007年3月、注冊資本4,300萬元）2007年2月25日，海通化工通過股東會決議：以貨幣資金增資1,000萬元、以未分配利潤轉(zhuǎn)增2,300萬元，注冊資本由1,000萬元增至4,300萬元。由于公司快速發(fā)展，生產(chǎn)經(jīng)營需要大量的流動資金，并且對稅收政策理解不夠準確，認為因增資導致的個人所得稅在減資后無需繳納。四、九九久：以減資規(guī)避納稅義務(wù)（一）減資及第二次股權(quán)轉(zhuǎn)讓2006年7月8日，海通化工通過股東會決議，主要內(nèi)容為：（1）注冊資本由3,915萬元減至1,000萬元；（2）剔除第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的因素，減資后原則上恢復到第一次增資前的股權(quán)結(jié)構(gòu)；減資額共計2,915萬元，其中，將第一次增資時的貨幣增資額410萬元以現(xiàn)金方式退還給相應(yīng)的股東；（3）為促進公司的持續(xù)發(fā)展，決定繼續(xù)使公司部分管理人員、核心技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干成為公司股東或者提高持股比例；同意周新基等2名股東將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給鄭曉兵等3名自然人。發(fā)行人已就該次減資事項向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門報備，北京中守會計師事務(wù)所有限責任公司對該次減資事項進行了審驗，并出具中守驗字[2006]第010129號驗資報告對該次減資事項進行了審驗。發(fā)行人的此次減資系現(xiàn)金同比例減資，不涉及其他財產(chǎn)的分配，不存在損害其他股東利益的情形。減資部分公司按每股1元價格向股東返還資本金，減資前后各股東所持公司股份比例不變，經(jīng)與國務(wù)院國資委溝通，由于公司采取同比例減資方式，不需要國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準。在此過程中，公司股本被動地由 6,250萬元，而公司的盈利水平?jīng)]有相應(yīng)幅度的提高。2008年12月23日，寧波數(shù)控辦理了工商變更登記。設(shè)立寧波數(shù)控的原因：長江三角洲是我國經(jīng)濟最發(fā)達的地區(qū)之一，設(shè)立寧波華中數(shù)控有利于公司積極占領(lǐng)長江三角洲地區(qū)數(shù)控系統(tǒng)市場，促進公司數(shù)控產(chǎn)品及其它產(chǎn)品在該地區(qū)的銷售和售后服務(wù)支持。其中，為了解決經(jīng)營場地不足的問題，深圳數(shù)控以480萬元向深圳市華科兆恒科技有限公司出資，而深圳市華科兆恒科技有限公司是華中科技大學深圳產(chǎn)學研基地項目的建設(shè)主體，目前其股權(quán)結(jié)構(gòu)為：%，%，深圳市兆恒實業(yè)有限公司出資比例為21%。2009年5月21日，深圳數(shù)控召開股東會，同意公司注冊資本由人民幣300萬元增加到人民幣1200萬元，由公司（原出資人民幣297萬元）新增出資900萬元，%；自然人股東向華共出資3萬元人民幣，%。2008年8月31日，深圳星源會計師事務(wù)所出具深星源驗字[2008]667號《驗資報告》，審驗截至2008年8月31日止，深圳數(shù)控收到本期出資共計60萬元人民幣，深圳數(shù)控累計實收資本為人民幣300萬元。二、華中數(shù)控：子公司減資之后立即增資（一）深圳華中數(shù)控成立情況2006年5月25日，公司召開2006第一次臨時股東會，通過了《發(fā)起組建深圳華中數(shù)控有限公司的議案》，同意深圳數(shù)控注冊資本為人民幣1200萬元，公司以現(xiàn)金出資人民幣1188萬元人民幣，占總股本的99%；自然人向華以現(xiàn)金出資12萬元人民幣，占總股本的1%。國外項目沒有類似關(guān)于公路工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)等級標準承攬項目金額的限制規(guī)定。減資后，發(fā)行人無論是注冊資本還是凈資產(chǎn)，都仍然遠超過一級資質(zhì)標準在上述方面的要求；理論上減資對發(fā)行人最高承攬的單項合同額有一定影響。本次減資后的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2007年11月3日出具了兵國資發(fā)[2007]215號文對該國有股權(quán)的管理予以批復。減資的法律程序 經(jīng)公司第二屆董事會第九次會議決議，并經(jīng)2007年7月3日召開2007年第二次臨時股東大會審議通過，同意公司注冊資本由31,000萬元減至14,195萬元，同意控股股東兵團建工集團放棄承諾于2008年10月8日之前分期繳足的16,805萬元出資。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十條，發(fā)行人在首次公開發(fā)行前注冊資本必須已足額繳納。4上述38條、39條所述的情況，除本金予以返還外，一般應(yīng)判決借款人按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率支付利息，超出規(guī)定利率部分應(yīng)判決無效。經(jīng)研究，答復如下：企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。發(fā)行人借給別人錢也分為兩種，一種是借給非關(guān)聯(lián)方，另外一種是借給關(guān)聯(lián)方（主要是股東）。其實，這個也很好理解：既然你都已經(jīng)是擬上市企業(yè)了，資產(chǎn)規(guī)模已經(jīng)現(xiàn)金流應(yīng)該是可以支撐日常經(jīng)營的，也就無需拆借資金了；而如果你還需要拆借資金維持生產(chǎn)，那么企業(yè)的上市時機顯然還不夠成熟。”【案例評析】中國的中小企業(yè)普遍存在融資困境，所以資金拆借的問題很普遍也很好理解，尤其是企業(yè)在發(fā)展的初期，根本就是投資者不愿搭理銀行不讓進門。報告期內(nèi)，發(fā)行人及其控股子公司與雙環(huán)集團的資金往來行為未損害發(fā)行人的利益，未對發(fā)行人的經(jīng)營成果構(gòu)成重大影響，對本次發(fā)行不構(gòu)成重大實質(zhì)性障礙。雙環(huán)集團已出具承諾函，承諾自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用發(fā)行人及其控股子公司之資金，且將嚴格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與發(fā)行人及其控股子公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來。2009年11月11日，雙環(huán)集團出具《雙環(huán)集團承諾函》，具體承諾如下：（1）截至本承諾函出具之日，本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟組織不存在占用雙環(huán)傳動及其子公司資金的情況；（2）本公司及本公司控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟組織自承諾函出具之日將不以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用雙環(huán)傳動及其控股子公司之資金，且將嚴格遵守中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司法人治理的有關(guān)規(guī)定，避免與本公司發(fā)生除正常業(yè)務(wù)外的一切資金往來；（3）如果雙環(huán)傳動及子公司因與雙環(huán)集團及雙環(huán)集團控制的企業(yè)、公司及其他經(jīng)濟組織之間發(fā)生的相互借款行為而被政府主管部門處罰，本公司愿意對其因受罰所產(chǎn)生的經(jīng)濟損失予以全額補償。履行的決策程序在資金審批方面，上述公司對關(guān)聯(lián)方的資金占用均由公司主管審批確認，并簽署了相關(guān)的借款協(xié)議，未提交發(fā)行人當時董事會和股東會審議。資金占用還款資金來源截至2008年末，發(fā)行人及其子公司已經(jīng)清理了關(guān)聯(lián)方之間的全部資金往來本息，發(fā)行人歸還關(guān)聯(lián)方資金的來源主要為公司的經(jīng)營積累和債務(wù)融資。江蘇雙環(huán)設(shè)立之初，由于資金有限，雙環(huán)集團將閑置資金拆借給江蘇雙環(huán)使用，以解決其營運和投資資金需求。雙環(huán)集團基于資源合理分配并有效利用的原則，進行資金調(diào)度。2010年16月，公司及子公司生產(chǎn)經(jīng)營情況進一步好轉(zhuǎn)，向宛西制藥及其子公司資金拆借金額大幅降低，未來公司將繼續(xù)加強應(yīng)收賬款回收力度，提高營運資金管理水平，從而避免向宛西制藥及其子公司進行資金拆借。為了保證公司研發(fā)投入和生產(chǎn)經(jīng)營的正常運轉(zhuǎn)，減輕資金壓力，本公司及控股子公司西泵特鑄向控股股東宛西制藥及其子公司按市場同期貸款利率有償拆借資金。具體的制度和措施如下：①發(fā)行人的《公司章程》第四十三條、第八十一條、第一百零九條、第一百一十三條和第一百二十二條規(guī)定了有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的特殊決策程序，其中，包括了關(guān)聯(lián)股東及有利害關(guān)系董事在進行關(guān)聯(lián)交易表決時的回避程序和獨立董事在關(guān)聯(lián)交易中的特別職權(quán)。20