【正文】 和賀院長可以一起去登記機關(guān)申請更正登記，但是現(xiàn)在行政機關(guān)說登記被法院判決維持了，他們也無法更正了。這個案例說明，我們以前采取的維持判決方式所帶來的問題就是，維持判決等于將法院判決的既判力加在了行政行為之上，被維持的行政行為由于受到法院判決的羈束，即使行政機關(guān)后來發(fā)現(xiàn)有問題也無法自行更正。本次修法將維持判決改成駁回訴訟請求，適用于兩種情況：被訴行政行為合法；原告的訴訟請求不能成立，在此主要有兩種情況，原告申請被告履行法定職責或者給付義務(wù)其理由不能成立的。有的人提出了一個問題，被訴的行為如果合法但是不合理，怎么辦？我個人認為，如果只是一般性的不合理，不是特別嚴重，這種情況下原告主張針對的是合法性，如果合理性問題沒有嚴重到否定其合法性的程度的，還是駁回訴訟請求。這僅是個人意見。（二）撤銷判決第70條[4]針對撤銷判決，規(guī)定了審查行政行為是否具備合法性的六項標準，不具備六項合法性標準的判決撤銷：注[4]：《行政訴訟法》第七十條規(guī)定“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當?shù)??！币皇侵饕C據(jù)不足。要結(jié)合證據(jù)規(guī)則來判斷，是否能形成確信。二是適用法律、法規(guī)錯誤。這里指的是被訴的行政行為的法律法規(guī)運用是否正確，是否充分全面的掌握相關(guān)法律依據(jù)，提供法律依據(jù)的責任在行政機關(guān)，不僅要提供作出行為的證據(jù)，還要提供作出行為的法律依據(jù)，法官還要看這些法律依據(jù)是否適用全面，不能以行政機關(guān)未向法庭提交為理由不審查考慮。還要看行政機關(guān)有無對法律進行錯誤、偏頗的解釋，上位法和下位法、新法和舊法之間不一致，行政機關(guān)作出的選擇適用是否正確。三是違反法定程序。這里是指違法法律規(guī)定的程序，我國沒有完整的《行政程序法》，目前有幾類行政行為有相應(yīng)程序性的法律，如《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政強制執(zhí)行法》。我們在程序規(guī)則不夠用、有缺失的時候，我們引用的是正當程序原則。例如，作出影響相對人利益的決定時要給對方申辯的機會，自己不能做自己的裁量者。正當程序是對法定程序是重要補充，尤其在法律不健全的時候給我們行政法官留下了很大的可以發(fā)揮的空間。四是超越職權(quán)。其中包括對授權(quán)規(guī)范可用性的審查。例如，地方政府部門對于臍帶血的采集規(guī)范，不能超越《行政許可法》規(guī)定的許可范圍。五是濫用職權(quán)，六是有無明顯不當。五和六是行政機關(guān)具有裁量權(quán)的事項。在實踐中，判決很少出現(xiàn)濫用職權(quán)，所以需要使用明顯不當?shù)母拍睢Ｒ驗樾谭ㄉ嫌袨E用職權(quán)罪，所以法官對濫用職權(quán)的運用很慎重，由于濫用職權(quán)會造成行政機關(guān)的抵觸，實際上濫用職權(quán)很少發(fā)揮作用。關(guān)于濫用職權(quán)和明顯不當如何區(qū)分呢？個人認為，濫用職權(quán)主要是從主觀上講的目的不當或考慮不當，該考慮的不考慮，不該考慮的考慮立了，例如釣魚執(zhí)法。明顯不當是從客觀結(jié)果上判斷，例如比例原則，其涉及到平等公正的問題。明顯不當包含對不同主體不對等。以上幾種情況，只要出現(xiàn)一個，就可以做出撤銷判決。（三）重做判決撤銷之后可以判決重做，一般處理只是表述令其重做，并能夠指定期限的盡量指定期限。重做的行為還是和原來行為基本相同的行為怎么辦？我認為這種情況除了可以重新起訴之外，還應(yīng)當對其拒絕執(zhí)行裁判的行為有一定的處理，可以參照第95條規(guī)定[5]，有的行為是看起來履行了判決，實質(zhì)上是拒絕了履行判決，當然這是個人意見。注[5]：《行政訴訟法》第九十五條規(guī)定“公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定、調(diào)解書的，行政機關(guān)或者第三人可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者由行政機關(guān)依法強制執(zhí)行。（四）部分撤銷判決撤銷判決中可以對一個行政行為部分撤銷，必須是訴訟標的具有可分性的才能部分判決撤銷。（五）義務(wù)判決和給付判決的適用要實質(zhì)性解決糾紛，義務(wù)判決和給付判決應(yīng)當能夠具體化的盡量具體化，否則又會倒退回過去。例如臺灣的立法例(即臺灣地區(qū)《行政訴訟法》)規(guī)定，對于行政處分（即我們大陸說的行政行為）的訴訟，應(yīng)以下列方式裁判：原告之訴不合法的，應(yīng)以裁定駁回原告訴訟；原告之訴無理由，應(yīng)以判決駁回；原告之訴有理由，且案件事證（事證即我們所說的事實和證據(jù)）明確，應(yīng)判命行政機關(guān)做成原告所申請之行政處分（即說這種情況下可以做出具體判決）；原告之訴雖有理由，但案件事證未臻明確，或涉及行政機關(guān)之行政裁量決定者，應(yīng)判命行政機關(guān)遵照其判決之法律見解于原告作成決定（也即是說這種情況下可以做出概括判決，但可以盡量明確地對今后處理的方向提出法律見解）。（六）確認判決的適用確認違法74條是確認違法，74條第一款[6]相當于駁回訴訟請求，第二款相當于撤銷。關(guān)于74條第一款規(guī)定， 如果撤銷對公共利益有重大損害的，不適宜撤銷的，可以判決確認違法，但不撤銷。如果行為有輕微的程序性違法，但不嚴重，也不影響相對人利益，不判決撤銷，但可以對其程序的違法性予以判斷。如果判決撤銷是對個人利益有重大損害的，能否不撤銷只確認違法，例如婚姻登記撤銷會影響已經(jīng)長期穩(wěn)定的家庭關(guān)系的，能否只確認違法，這個問題給司法解釋留下了空間，目前還沒有明確。注[6]：《行政訴訟法》第七十四條規(guī)定“行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認違法，但不撤銷行政行為：（一）行政行為依法應(yīng)當撤銷，但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的；（二）行政行為程序輕微違法，但對原告權(quán)利不產(chǎn)生實際影響的。行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認違法：（一）行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；（二）被告改變原違法行政行為，原告仍要求確認原行政行為違法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定職責，判決履行沒有意義的。”確認無效75條[7]中出現(xiàn)了確認無效判決。行政行為是有公定力的，即使行為違法，不被撤銷也是被視為有效的，但是有的時候行為違法過于嚴重、明顯，只要是正常人都能做出判斷，起訴無效也給予當事人一個說法，無效的行政行為沒有起訴期限，條件是重大且明顯。確認無效不受當事人請求的約束，如果原告起訴撤銷，法院認為無效可以判決無效，原告起訴無效，法院認為有效的但有可能撤銷的要看是否過起訴期限。注[7]：《行政訴訟法》第七十五條規(guī)定“行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據(jù)等重大且明顯違法情形，原告申請確認行政行為無效的，人民法院判決確認無效。”確認無效采用違法重大且明顯標準，實踐中不好掌握。德國《行政程序法》44條規(guī)定的無效的條件：“行政行為有嚴重瑕疵，該瑕疵按所考慮的一切情況而明知判斷為明顯者，行政行為無效。不具備第1款要件，下列者為無效行政行為：（1）雖已作出行為，但未表明行為由誰作出；（2）根據(jù)法律規(guī)定僅可以交付一定文書方式作出，而未交付文書的；（3）行政機關(guān)在第3款第1項所列權(quán)限之外作出的行政行為，且未得到授權(quán)（這是違反事項管轄和級別管轄的規(guī)定，但是這一條我們不適合借鑒，因為我國事項管轄和級別管轄本身界定不清楚）；（4）基于事實理由不能實現(xiàn)的行政行為；（5）行政行為的完成以違法行為為要件，該違法行為構(gòu)成犯罪或罰款事項要件；（6）違反善良風俗。……”確認無效不受當事人請求的約束，法院可以直接作出確認無效的判決。76條規(guī)定[8]，在無法撤銷的情況下，不撤銷的同時可以確認違法和無效的，并可判決采取補救措施，但是賠償不包含在補救之內(nèi)，賠償是單獨的形式。這種補救措施近似于彌補行政行為的合法性的措施。如果賠償請求原告沒有提，法院是否能夠直接判決賠償？在理論上，不應(yīng)該判，但這種情況下我們可以釋明。注[8]：《行政訴訟法》第七十六條規(guī)定“人民法院判決確認違法或者無效的，可以同時判決責令被告采取補救措施；給原告造成損失的，依法判決被告承擔賠償責任?！保ㄆ撸┳兏袥Q變更并不是獨立訴訟類型，有些是撤銷判決的轉(zhuǎn)化形式，有些是給付訴訟的轉(zhuǎn)化形式。根據(jù)77條[9]，變更判決主要涉及兩種情況。關(guān)于變更內(nèi)容涉及給付的變更是沒有問題的，但涉及征收的問題變更判決是否妥當？例如：關(guān)于征稅的決定，法院是否可以直接算出應(yīng)繳納稅額？個人認為是可以的，但這個問題有待討論。注[9]：《行政訴訟法》第七十七條行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務(wù)或者減損原告的權(quán)益。但利害關(guān)系人同為原告，且訴訟請求相反的除外。（八）行政協(xié)議判決本次修改將行政協(xié)議納入受案范圍。關(guān)于變更、解除協(xié)議的未補償?shù)目梢耘袥Q補償。相對人不履行協(xié)議的也不起訴的，行政主體不能提起行政訴訟，但是是否可以轉(zhuǎn)換為行政程序的執(zhí)行？個人認為可以，但值得進一步探討。（九）行政機關(guān)拒絕履行判決的處理以前也有相應(yīng)的規(guī)定，但不好操作，現(xiàn)在的修改是為了增強其可操作性，例如公告和對個人罰款。其實我認為公告是其中最好用的手段，是一個比較有針對性的手段，公告形式怎么設(shè)計現(xiàn)在正在考慮之中。我們行訴訟法修改小組若干成員單位抽調(diào)骨干力量目前正在寧夏封閉一個星期，緊鑼密鼓地討論起草行政訴訟法的司法解釋，其中也涉及到公告形式的內(nèi)容。三、行政非訴強制執(zhí)行的修改（一）關(guān)于申請執(zhí)行的期限，行政強制執(zhí)行法和行政訴訟法解釋以前的規(guī)定不一樣，強制執(zhí)行法規(guī)定的是3個月內(nèi)，此前的司法解釋是180天，那么其實很好辦，那就按照法律來處理。（二）判決駁回訴訟請求之后，原行政行為的執(zhí)行是判決執(zhí)行，還是非訴執(zhí)行， 我個人認為走非訴執(zhí)行程序，當然這在理論上有沖突，因為此類案件不是非訴的，是已經(jīng)經(jīng)過了訴訟的。但是兩者相比之下，會顯得訴訟判決執(zhí)行的程序更加不合適，因為此類駁回訴訟請求的判決沒有執(zhí)行的標的。（三）關(guān)于裁執(zhí)分離，沒有寫入法條，主要是立法機關(guān)不同意。但是不動產(chǎn)強拆的執(zhí)行，法院不適合執(zhí)行，對司法權(quán)威的損害太大。立法機關(guān)也很清楚，很多事項不適合法院強制執(zhí)行，但是得等到強制執(zhí)行法修改的時候處理，而行政強制執(zhí)行法才剛出臺幾年，不會馬上修改。這樣就需要我們法院和政府達成默契，浙江高院和政府達成默契，對一些有權(quán)機構(gòu)可以強制的交由其自行強制執(zhí)行。深圳法院對于房屋拆除的執(zhí)行，只作出裁定，交由行政機關(guān)自己實施拆除。關(guān)注法客帝國（Empirelawyers），傳播法治正能量！因為時間關(guān)系，就講到這里。最高院江必新院長新《行政訴訟法》講座筆記（3月8日于寧夏）貫徹實施新修改的行政訴訟法行成行政審判新常態(tài)公平正義和法律不是一回事行政正義的價值，行政效率也是行政正義的組成部分改革的價值，首要價值是法律價值我們搞好行政審判工作，法律的底線、紅線不能突破；要有法律思維、法治方式、法律框架，服務(wù)大局，經(jīng)濟發(fā)展，維護穩(wěn)定行政行為穩(wěn)定性；關(guān)系公共利益、公共秩序一、根據(jù)不同類型，采取不同審查標志（一） 、對被訴行政行為合法的審查標志權(quán)限審查：是否有法定職權(quán) 超越職權(quán)法定事實要件：可定案證據(jù)（合法、相關(guān)、客觀…）法律適用審查：運用法律規(guī)范是否正確審查被訴行政行為是否符合法定程序目的審查：是否濫用職權(quán) 明顯不當（二） 、對不作為的合法性審查標志是否完全正當履行是否有正當準確事由（三） 、行政協(xié)議的合法性審查標志 合同內(nèi)容是否符合法律規(guī)范要求 當事人是否履行合同 與《合同法》規(guī)定相關(guān)要審查（四） 、規(guī)范性文件的合法性審查標志（抽象行政行為）《立法法》規(guī)定，合乎立法內(nèi)容、目的；權(quán)限審查，是否有制定權(quán)限是否與更高層級規(guī)范相抵觸程序?qū)彶椋欠窆_、公正等重大問題（例必須聽證、向其他機關(guān)征求意見…） 是否明顯不當（五） 、申請執(zhí)行的合法性審查標志（非訴行政行為審查）一般都準予執(zhí)行，（例外：重大明顯違法）（六） 、相關(guān)行政行為和合法性審查標志（非行政訴訟主體、客體） 審計—司法機關(guān)依職權(quán)確定是否有效 處分—不能改動，當做前提（七） 、跨界訴訟中發(fā)現(xiàn)爭議行政行為（民事、知識產(chǎn)權(quán)等…） 民事部分有結(jié)論，再看 已過訴訟期，看有無重大問題二、強化司法人權(quán)保障，依法實現(xiàn)不當行為權(quán)利救濟（一） 、認真對待當事人公法上程序性權(quán)利 選擇權(quán)、請求救濟權(quán)、參與權(quán)等（二）、符合法定條件的必須起訴 受理條件，參加新《行訴法》立案受理章節(jié)49條，4448條；列舉是否有導向性、提示性） 政行為概念：廣義上，單向行為、雙向行為、公共職權(quán)行使 原告資格：原告資格：利益相關(guān)；利害關(guān)系（有無此行為按正常法律關(guān)系看有無當然增減得失）；公共成本；訴訟期間，一是按照法定期間，二是看耽誤期間有無正當理由；（三）、認真執(zhí)行管轄制度提級管轄；指定管轄；移送管轄；跨區(qū)域管轄（四）、必須確保雙方當事人平等（新時期、新常態(tài)）有錢有錢，普通百姓，平等保護（五）、尊重當事人主動權(quán)（六）、堅決排斥可能發(fā)生的干擾行為（七）、要防止公權(quán)機關(guān)利用自由裁量權(quán)侵害公民權(quán)利新《行訴法》把“明顯不當”列入審查理由 監(jiān)督明顯不當：實體上和程序上；違法一切可期待、比例、合目的、平等對待等規(guī)則；法院人員不能主動，斟酌自由裁量，明顯不當才可采取相應(yīng)措施；（八）、確保當事人權(quán)利得到全部實現(xiàn)（九）、正確應(yīng)用多種訴訟請求要件行政行為有無問題（超越職權(quán)、事實不清、明顯不當?shù)龋?；無效時候才可以駁回訴訟請求；權(quán)利義務(wù)相同；保護起訴人權(quán)利和考慮公眾；不能受理的要駁回；要求當事人正確行使權(quán)利（法官素質(zhì)、審判藝術(shù)）；當事人權(quán)利在自由裁量范圍內(nèi)行政機關(guān)糾正；尊重行政機關(guān)專業(yè)知識；三、力求行政爭議的解決，實效性（一）、案件合并審理，能合并盡量合并，合并訴的類型，以整體減少當事人成本、訴累（二）、訴和反訴（三）、民事和行政并案審理 是否有關(guān)聯(lián)？內(nèi)在聯(lián)系？ 是否節(jié)約資源、減少成本？ 是否有利于克服同一案件相互矛盾判決？（四）、相關(guān)行為審查和裁判問題 先前行為不合法，后面不一定不合法（可參照德、日、臺灣等國法律）(五)、違例行為 看行