【正文】 》，從1月15日開始受理和審理證券市場(chǎng)由中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)作出生效處罰決定，因虛假陳述行為引發(fā)民事侵權(quán)賠償糾紛，以逐漸建立和完善證券市場(chǎng)上侵權(quán)民事責(zé)任制度，這是第一次司法的一個(gè)規(guī)矩。其次，最高人民法院在2003年出臺(tái)了《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，其后不斷的完善，我們的合資基金成立的時(shí)候，宣稱破產(chǎn)的時(shí)候，股權(quán)分置改革的時(shí)候，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會(huì)不斷地推出新的規(guī)則，越來越詳細(xì)，不斷的實(shí)踐推動(dòng)。證券法變成了對(duì)證監(jiān)會(huì)的行政行為的約束法，也越來越大。從最初的交易規(guī)則，到準(zhǔn)入規(guī)則，最后變成行政規(guī)則，我們突然發(fā)現(xiàn)，在這樣一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)情況下，普通的民眾包括法院對(duì)這樣的實(shí)踐已經(jīng)無能為力。不僅僅是中國(guó)，當(dāng)美國(guó)出現(xiàn)金融為的時(shí)候，他也無能為力，他們只能寄希望伯南克和保爾森，他們的個(gè)人智慧能夠幫美國(guó)人脫離苦海。美國(guó)的法院在這個(gè)時(shí)候是無能為力的，這種大規(guī)模的金融危機(jī)，司法是沒有作用的，但是最終司法的作用體現(xiàn)在什么地方？不是在決定一個(gè)案子，而是在決定一個(gè)體制，美國(guó)最終誰說了算，不是小布什，不是保爾森，當(dāng)小布什參加競(jìng)選時(shí)，最終他是否當(dāng)選是由最高法院投票來決定的，誰的票有效，那些票是算無效。中國(guó)的法院永遠(yuǎn)無權(quán)做決定，因此我們?cè)谶@種規(guī)模證券法領(lǐng)域，更廣的去理解司法的作用及法院的作用，盡管說在微觀層面上它有效，你會(huì)深切理解。到了2002007年，我們已經(jīng)從這種最初的簡(jiǎn)單的行為規(guī)則，變成了證券公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控指標(biāo)管理辦法，監(jiān)控到證券公司的指標(biāo)，每做一單業(yè)務(wù)，你的風(fēng)險(xiǎn)指標(biāo)要達(dá)到多少，做自有業(yè)務(wù)達(dá)到多少，做經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)達(dá)到多少，你的凈資本是應(yīng)該如何計(jì)算的，房屋怎么打折，證券怎么打折，債權(quán)打折，流動(dòng)資金怎么打折，你的凈資本對(duì)于你的風(fēng)險(xiǎn)又有多少比例，證監(jiān)會(huì)的管理非常精細(xì)。 整個(gè)事件驅(qū)動(dòng)到現(xiàn)在，我們可以看到，中國(guó)的證券市場(chǎng)開始和美國(guó)接壤，和世界接軌，我們已經(jīng)擁有成熟的交易制度、上市制度，不比美國(guó)差。我們證監(jiān)會(huì)的頭，剛才提到那些，他們熟知全球的交易制度，他們也知道未來的方向，但是有些事情是在某種文化約束和制度約束下他們做不出來的。以證券公司的監(jiān)管為例，立法知識(shí)曾是這樣的，在十年前、五年前或是三年前，他的重心是化解風(fēng)險(xiǎn)。華夏證券坐莊倒閉了，華夏證券原來的老總拿了5億元人民幣，挪用客戶的錢，去買了一部蘇聯(lián)的航空母艦，沒有人理解他為什么會(huì)這么做，這就是以前的證券公司。對(duì)現(xiàn)在來講，沒有證券公司人會(huì)這么做，或者說極少人會(huì)這么做，因?yàn)橹v過這10年的發(fā)展，證券公司知道他該怎么做，他的董事會(huì)和股東會(huì)已經(jīng)不允許他這么做，他的授權(quán)體系不會(huì)給他這么大的權(quán)力。這個(gè)時(shí)候，目前的監(jiān)管員知道他的目標(biāo)是防范新的風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)控、預(yù)控、防止大的金融危險(xiǎn)。過去的任務(wù)是治理整頓，現(xiàn)在的是任務(wù)是規(guī)范與發(fā)展；過去的方式是事后查處，南方出事了，把它關(guān)了，太平洋證券出事了，把它處罰了，銀河出事了，國(guó)家出錢來救濟(jì)?，F(xiàn)在變成事先防范，要求證券公司建立信息系統(tǒng)，每一筆異常交易都能夠在總部的監(jiān)控系統(tǒng)彈出來，我們的信息技術(shù)已經(jīng)發(fā)展到這一步，這是互聯(lián)網(wǎng)帶來的巨大的收益，不是一兩個(gè)股票下跌能夠解釋的，它是一個(gè)長(zhǎng)技術(shù)周期。我們的監(jiān)管手段從經(jīng)驗(yàn)判斷、定性分析變成了指標(biāo)管理、定量監(jiān)控，機(jī)制從行政監(jiān)管變成行政監(jiān)管、行業(yè)自律和公司自我約束，日常監(jiān)管職能從證監(jiān)會(huì)變成證監(jiān)會(huì)指導(dǎo)、地方局負(fù)責(zé)，行業(yè)整合和業(yè)務(wù)創(chuàng)新從行政管理變成市場(chǎng)化，業(yè)務(wù)范圍和規(guī)范從靜態(tài)式資格管理變成動(dòng)態(tài)管理。 當(dāng)然，我們?nèi)匀幻媾R著一個(gè)選擇的難題，在剛才說到這些事件里面，影響最大事件有這么幾件： ，他背后要體現(xiàn)的是什么東西呢？是群體事件中的公平性，該怎么處理這件事件。 1993年的寶延之爭(zhēng)，你會(huì)突然發(fā)現(xiàn)，我們學(xué)的公司法沒有講到實(shí)質(zhì)，公司法最核心的關(guān)鍵詞是控制權(quán)，所有的公司法最核心的內(nèi)容是圍繞控制權(quán)來解決的，股權(quán)不代表控制權(quán)，有多數(shù)股份不一定有控制權(quán)，有少數(shù)股份如果他能控制選擇公司的核心決策過程就有控制權(quán)，對(duì)股份的爭(zhēng)奪單純來說是為了收益，從最實(shí)質(zhì)來說是獲得控制權(quán)。我們最初講什么法人治理結(jié)構(gòu)，將公司的董事會(huì)、股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)，將公司的經(jīng)理層，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，都不對(duì)，就是一個(gè)控制權(quán)，誰對(duì)公司說了算？是股東，是內(nèi)部人員，還是第三人，公司的利益相關(guān)者。有內(nèi)部治理，內(nèi)部治理就是在確定了控制權(quán)的情況下，各利益相關(guān)者，股東、董事，內(nèi)部管理人怎么來平衡，是怎么樣的授權(quán)與體系和什么樣的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。對(duì)外部治理來說，利益相關(guān)者包括債權(quán)人、股東、客戶、供貨商，這些利益相關(guān)者如何與公司構(gòu)成他們的契約關(guān)系。公司是由一系列契約關(guān)系構(gòu)成的一個(gè)整體，核心是對(duì)公司的終極控制。 1993年瓊民源事件。由于瓊民源當(dāng)時(shí)虛造利潤(rùn)，引起股價(jià)的波動(dòng)賺錢，這引起了軒然大波。最后由北京住宅總公司最終買單，重組中關(guān)村這家企業(yè)。 。這事件影響巨大，到現(xiàn)在仍然影響深遠(yuǎn)，國(guó)債期貨由此被解除，被取消。慶幸中國(guó)沒有國(guó)債期貨，到目前仍然可以推究說，公開市場(chǎng)交易的有效性到底是不是有效，也許有更好的制度，上交所也不破產(chǎn)，萬國(guó)也不破產(chǎn)，這筆錢由中金開賠出來，配給萬國(guó)；萬國(guó)由于違規(guī)，國(guó)家把它收繳，補(bǔ)給財(cái)政部，不久相互持平了嗎？也許這是更好的解決方案，但是在當(dāng)時(shí)那種環(huán)境里面，來不及這樣細(xì)致的思考。今天我們?nèi)匀豢梢匀シ此歼@樣的事件。 1996年深交所的炒作。對(duì)操縱市場(chǎng)的一個(gè)認(rèn)定性事件，我們今天仍然可以去反思它。1992002005等國(guó)有股流通，中國(guó)例來是在上市的時(shí)候就說國(guó)有股不流通，國(guó)有股份的流通沖擊的是我們的市場(chǎng)。國(guó)有股的流通到底是一個(gè)承諾的改變，還是交易規(guī)則的實(shí)現(xiàn)，怎樣避免它對(duì)公眾的利潤(rùn)的沖擊，每當(dāng)國(guó)有股票流通的時(shí)候，股市就大跌，我們?cè)趺磥斫鉀Q這個(gè)問題？如果不流通，市場(chǎng)就是割裂的，這些是非常深層次的，不僅僅是一個(gè)法律問題，它拷問我們的理性，拷問我們的智慧，拷問我們處理重大事情的執(zhí)政能力。 2000年凱立起訴證監(jiān)會(huì)。由于證監(jiān)會(huì)發(fā)行規(guī)則的變化，凱立的上市申請(qǐng)被退回了材料。當(dāng)時(shí)上市制度已經(jīng)把退回材料變成了不予受理，不予受理的規(guī)矩被列入之后，凱立的材料被退回，凱立認(rèn)為行政程序不當(dāng)，起訴證監(jiān)會(huì)。這樣的事件當(dāng)時(shí)引起了軒然大波，行政機(jī)關(guān)怎么執(zhí)法，行政機(jī)關(guān)的影響在哪里，反映在證券這個(gè)事上。 2001年銀廣夏、億安科技暴漲的股票最終被揭露虛假之后暴跌，受損失的股民要起訴上市公司，法院不予受理。早在200年前，1804年《法國(guó)民法典》的時(shí)候，就出臺(tái)了這樣的規(guī)定，不準(zhǔn)因?yàn)榉蓻]有規(guī)定而不受理公民的訴請(qǐng)。200年后，我們大量的不受理公民的訴請(qǐng)，怎么來看待這樣的事情，對(duì)還是不對(duì)，是罵它還是認(rèn)為它是合理的，我們也是在這里看這樣的制度。比如說證券公司的成立，我們可不可以說是不要準(zhǔn)入制，或簡(jiǎn)單的準(zhǔn)入制，只要符合法定條件就可以進(jìn)入，事后出了事我就處罰你，這樣是不是更好的策略。主張這樣的人認(rèn)為應(yīng)該給與市場(chǎng)更大的空間，市場(chǎng)能夠辨別。反對(duì)者認(rèn)為，說中國(guó)人很多，這樣搞容易出事，不法分子成立公司，你去制他的時(shí)候，他就跑掉了。這么多貪官污吏，跑到國(guó)外，你都沒抓住，何況這些商人，更不好管。其實(shí)這些問題沒有答案，就像中國(guó)適不適合現(xiàn)在就搞村長(zhǎng)的直選一樣?，F(xiàn)在農(nóng)村的直選在進(jìn)行示點(diǎn)，再推開，最后很可能形成了村長(zhǎng)是由家里孩子最多的惡霸當(dāng)選的局面，是宗族勢(shì)力再次控制農(nóng)村，當(dāng)然也有一些地方是男人控制，就變成強(qiáng)人政權(quán)的。土地承包權(quán)的流轉(zhuǎn)，會(huì)不會(huì)變成中國(guó)歷代的王朝更迭之前的土地向豪強(qiáng)地主集中的情況？我們看中國(guó)歷史，開國(guó)之初，土地平分給農(nóng)民，逐漸土地兼并到豪強(qiáng)地主手上，一旦遇到天災(zāi)人禍，農(nóng)民起義，皇朝更迭，再一次平分。會(huì)不會(huì)出現(xiàn)這種情況，沒有答案，確實(shí)沒有答案，同樣你都是基于良心去思考，沒有答案，更何況很多人是基于某種利益去思考問題。 所以說，我們?cè)诮裉熘v到證券法的兩個(gè)基礎(chǔ)，準(zhǔn)入制到底是一個(gè)怎樣的準(zhǔn)入制，是嚴(yán)格的準(zhǔn)入，有關(guān)系的打招呼的準(zhǔn)入，還是有條件的就能準(zhǔn)入？同樣是準(zhǔn)入兩個(gè)字，在中國(guó)和西方有巨大的不一樣。大家可以思考一下準(zhǔn)入，哪樣的準(zhǔn)入更合理。當(dāng)前你覺得哪個(gè)會(huì)好一點(diǎn)。另外一個(gè)就是說，到底是輸家監(jiān)控市場(chǎng)，還是強(qiáng)者監(jiān)控市場(chǎng)？當(dāng)一個(gè)在證券市場(chǎng)的權(quán)利受到侵犯的時(shí)候，他是不是可以通過法院去得到救濟(jì)，我們法院是不是可以塑造出對(duì)證券案件予以集體訴訟、民事訴訟予以救濟(jì)的一套規(guī)則、一套體制，中國(guó)司法機(jī)構(gòu)到底是個(gè)什么地位？他是我們分權(quán)與制衡中的一環(huán)，還是只是中國(guó)的龐大的行政體系的一個(gè)行政機(jī)關(guān)？他不是一個(gè)司法機(jī)關(guān)，是一個(gè)司法行政機(jī)關(guān)，組成了司法的這樣的問題。證券權(quán)利受到侵犯的時(shí)候，我們幾乎沒有看到一個(gè)案件執(zhí)行，去訴訟吧，漫長(zhǎng)的訴訟過程之后，你發(fā)現(xiàn)你面對(duì)的是一個(gè)破產(chǎn)的上市公司，他沒有任何償付能力，從股票市場(chǎng)里賺了錢的人，不知道他是誰，是一些你的交易對(duì)手，還是你根本不認(rèn)識(shí)的人。上市公司有什么用呢，上市公司破產(chǎn)，在交易里賺了錢的人，不管是誰，你就是把他找出來，缺乏證據(jù)證明他是賺了你錢的人，你缺乏證據(jù)證明他就是欺詐。它會(huì)安排一大堆證據(jù)上的難題，取證的難題，訴訟的難題，交易成本的難題，找到這個(gè)人的難題，是我們?cè)讷@取一對(duì)一的交易之前，從來沒有遇到過的。中國(guó)人壽在美國(guó)，被美國(guó)地方法院裁定受理美國(guó)投資人告中國(guó)人壽，中國(guó)人壽前腳剛剛上市，國(guó)家審計(jì)局公布了中國(guó)人壽的母公司有大量的財(cái)務(wù)問題，美國(guó)輿論大嘩：這伙人太壞了，不披露；中國(guó)人壽說：不知道啊，這是母公司的事。說你們母子公司都是一模一樣的，你們母公司的董事長(zhǎng)兼了你們上市公司的董事長(zhǎng)，怎么可能不知到呢？中國(guó)人壽賠6700萬美元，庭外和解。反過來說，中國(guó)企業(yè)的白白的6700萬美元就不見了。我們?cè)诓煌碾A段。在中國(guó)的階段，是扶植企業(yè)的發(fā)展，還是補(bǔ)償這些企業(yè)的損失，是價(jià)值觀的問題?；氐健秳趧?dòng)法》，要給民工上五險(xiǎn)一金，要工商保護(hù)。歐洲這個(gè)非常發(fā)達(dá)，西班牙有家公司甚至在他的年報(bào)里披露工人每百萬小時(shí)因?yàn)楣鴵p失的時(shí)間，只有20小時(shí)。我們能做到嗎？做不到。由于《勞動(dòng)法》的實(shí)施，提高了企業(yè)的勞動(dòng)成本，浙江、廣東的大量公司倒閉，境外公司，跨國(guó)公司從中國(guó)遷到越南，這和勞保標(biāo)準(zhǔn)的提高有一定的關(guān)系。我們?cè)鯓硬拍茏龅郊炔粩嗟馗纳泼裆?，又不至于做的過快，這不是一個(gè)簡(jiǎn)單的價(jià)值取向問題，還有個(gè)技巧問題在里面，經(jīng)驗(yàn)問題。王院長(zhǎng)說他參與《勞動(dòng)法》立法的時(shí)候，有很多學(xué)者義憤填膺，以為或認(rèn)為自己是勞動(dòng)人民的代表，要求法律必須給勞動(dòng)人民買保險(xiǎn)。我們知道這種上的保險(xiǎn)里面，每一分錢實(shí)際上是交給統(tǒng)一的社保。交到社保的時(shí)候，你有病的時(shí)候可以拿，你不生病的時(shí)候拿不到，很多民工說你別去交，你發(fā)一半給我好了，這就是這些農(nóng)民質(zhì)樸的思想。但是我們?cè)谌珖?guó)人大立法委的這些人，很少想到怎么做，其實(shí)沒有答案，這些問題沒有答案，你的人生的智慧，人生的閱歷和你的態(tài)度決定了這一切。 所以說，在證券法里面，對(duì)于證券投資，對(duì)我們這些投資機(jī)構(gòu)來說，我從來不去求，從來不去取，我難以承擔(dān)冗長(zhǎng)的訴訟過程，難以兌現(xiàn)的賠償。我怎么來做呢？第一，我分散投資，我不把所有的投資投到一個(gè)股票上；其次，我提高我投資的辨識(shí)能力，某某公司不是銀保項(xiàng)目。極有可能是不會(huì)犯這樣的錯(cuò)誤，一看他的報(bào)表，假的，至少是有高度懷疑，不會(huì)去買他的股票，我也會(huì)派人去調(diào)研，我會(huì)數(shù)他的工廠的進(jìn)貨量，我去海關(guān)提他的出口量，一看，沒有。通過自己的提高能力，判斷分析能力提高和分散投資來給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。風(fēng)險(xiǎn)無處不在，那邊虧了，我先把錢墊上，再把錢賺回來。我與其去找他打官司，得不到，不如算了。當(dāng)代證券絕大多數(shù)人就是這么做的，這是國(guó)際主義，沒有人會(huì)去打官司，更何況在中國(guó)法院，你還要遭受他的白眼，受辱。這是一個(gè)不完美的世界，他是長(zhǎng)期唱烏鴉嘴的一個(gè)人，1997年亞洲金融風(fēng)暴他就預(yù)測(cè)了，這次美國(guó)的金融危機(jī)他也預(yù)測(cè)了。97年的金融風(fēng)暴他就說，亞洲的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)不是以科技創(chuàng)新為前提的，是血汗工廠的錢，一定會(huì)垮臺(tái)，一定會(huì)崩潰。也許我們看今天中國(guó)的長(zhǎng)達(dá)30年的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)以后，今年的股市就是對(duì)我門這一摞高能耗、高污染發(fā)展的反應(yīng)。從小時(shí)候能游泳，現(xiàn)在有幾條河能游，我估計(jì)沒有了，高能耗、高污染、低土地成本、低勞動(dòng)力成本的一種計(jì)算，我剛才說，我們沒有貢獻(xiàn)近現(xiàn)代的發(fā)明，那么這種不以科技創(chuàng)新為前提的增長(zhǎng)，我們可以去學(xué)，我們相當(dāng)一部分的財(cái)富的積累來自于美國(guó)的雙赤字，來自于美國(guó)的公司在中國(guó)的開廠，技術(shù)帶過來，這也算一種移植。我們可以看一看凱恩斯主義和保守經(jīng)濟(jì)學(xué)（芝加哥學(xué)派等）對(duì)完美世界的一個(gè)闡釋。中國(guó)的問題，人口不斷老齡化，房?jī)r(jià)越來越高，還有更復(fù)雜的問題，低效率的政府投資，行政能力貪污腐化，地方政府累計(jì)負(fù)債，貧富懸殊帶來的治安惡化，群體性事件，政治改革嚴(yán)重落后。那么在當(dāng)前我個(gè)人的結(jié)論是，也許說，作為學(xué)法律的希望以法院、法律為基礎(chǔ)的社會(huì)救濟(jì)是更合理的，但我認(rèn)為政府監(jiān)控市場(chǎng)也許是當(dāng)前更有用的方案。盡管給與司法救濟(jì)是維護(hù)社會(huì)公平的基礎(chǔ)，但是這個(gè)基礎(chǔ)對(duì)于城市的擴(kuò)增，它的效率是有限的；盡管它應(yīng)該是社會(huì)的良知，如果一個(gè)人他的冤屈甚至不能得到法院的受理或是裁決的話，那么這種社會(huì)的不公平一定會(huì)以一種極端的方式表達(dá)出來，群體事件、自殺、惡性事件會(huì)更加的恐怖。在座的各位的選擇到底是去做什么樣的，剛才這么多事，去政府里參與政府決策，在政府決策的時(shí)候你是做一個(gè)積極的還是消極的，還是隨波逐流，當(dāng)個(gè)貪官污吏？咱們同學(xué)里面，人大校友里面，被判刑的也不少。還是說，不要進(jìn)入政府機(jī)關(guān)，進(jìn)入市場(chǎng)投資，用你的智慧去賺錢，最有名的就是老裘，在上海幾十億身價(jià)，也有到目前為止仍在打著小工的校友，也有可能安于貧困。你的選擇其實(shí)反映了你的眼光和心態(tài)。 剛才整體回顧了證券法的立法過程和發(fā)展，比較宏觀，今后我們會(huì)進(jìn)入比較細(xì)致的技術(shù)層面。今天非常感謝大家的光臨，謝謝。 20 /