【正文】 實現(xiàn)互利共贏的良好機(jī)遇。截止到2010年底，在華累計外資項目中，%，%，%，其他方式企業(yè)572家，%。以實際使用外資金額計算，（2010年底數(shù)）中，%，合資企業(yè)3245億美元，%，%，其他方式157億美元，%。圖 13 截止2010年累計外資投資方式構(gòu)成資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01在新能源汽車產(chǎn)業(yè)鏈上，外資進(jìn)入中國市場案例不勝枚舉。日本的三菱化學(xué)、JFE、日立化成、吳羽公司、旭硝子、森田化工、松下、戶田工業(yè)、旭化成、中央硝子，韓國的ECOPRO、SK、馬斯特、LG等，紛紛在中國設(shè)立獨(dú)資企業(yè)或與國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行合資合作。美國、澳大利亞、丹麥、加拿大等國家的相關(guān)企業(yè)也都在中國設(shè)有獨(dú)資或者合資公司。 外資獨(dú)資企業(yè) 概念及設(shè)立與審批流程外資獨(dú)資投資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分公司、代表處等分支機(jī)構(gòu)。外國投資者可以是外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。圖 14 外資獨(dú)資企業(yè)設(shè)立流程資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01圖 15 外資獨(dú)資企業(yè)審批一般流程資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01在組織形式上，外資獨(dú)資企業(yè)可以是法人，也可以是非法人實體：具備法人條件的外資獨(dú)資企業(yè)，依法取得法人資格，其組織形式一般為有限責(zé)任公司；不組成法人組織的外資獨(dú)資企業(yè)，可以采取合伙和個人獨(dú)資的形式。 特點(diǎn)控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)相統(tǒng)一，充分保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)，獨(dú)立自主開展母公司全球經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略。通過直接投資建立外商獨(dú)資企業(yè)，企業(yè)資產(chǎn)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)高度統(tǒng)一。外資企業(yè)直接控制公司運(yùn)作，在操作、管理和未來的發(fā)展方面都具有更高效率，并不需要考慮中方投資者因素，這有利于母公司獨(dú)立自主地開展全球經(jīng)營戰(zhàn)略?？刂坪徒?jīng)營權(quán)的高度統(tǒng)一同時也為外資企業(yè)保護(hù)本方的知識產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)提供了保障。注冊所需材料較為繁雜，需要熟悉中國法律、經(jīng)營環(huán)境。注冊成立外資獨(dú)資企業(yè)時所需材料相對復(fù)雜，這對于并不熟悉中國法律和市場環(huán)境的外國投資者來說是一項較為繁雜的工作。：森田化工設(shè)立獨(dú)資企業(yè)壟斷中國六氟磷酸鋰市場作為全球主要的六氟磷酸鋰生產(chǎn)企業(yè)之一，森田化工1917年首次在日本生活參氫氟酸，并于1996年在日本神崎川成立新的六氟磷酸鋰工廠。2004年，森田化工在中國成立森田化學(xué)（張家港），在中國制造六氟磷酸鋰，成為首家進(jìn)入中國的六氟磷酸鋰廠商，并長期在中國六氟磷酸鋰市場處于壟斷競爭地位。圖 16 森田化工（張家港）有限公司發(fā)展歷程資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01森田化工（張家港）有限公司的股東包括日本森田化學(xué)工業(yè)株式會社、住友商事株式會社和住友商事（中國）有限公司，全部為外資企業(yè)。作為一家技術(shù)領(lǐng)先的六氟磷酸鋰生產(chǎn)企業(yè)，森田化工（張家港）通過向國最大的電解液廠商國泰華榮供應(yīng)電解質(zhì)，順利進(jìn)入中國新能源汽車產(chǎn)業(yè)鏈，為公司在中國的戰(zhàn)略布局打下了堅實的基礎(chǔ)。 與國內(nèi)企業(yè)合資經(jīng)營合資企業(yè)是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)共同舉辦的企業(yè)，其特點(diǎn)是共同投資，共同管理，共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險。中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司，具有中國法人地位，以其認(rèn)繳的出資額和所占投資比例承擔(dān)企業(yè)債務(wù)、分享權(quán)益，其正當(dāng)經(jīng)營活動受中國法律保護(hù)。圖 17 中外合資、合作投資企業(yè)設(shè)立流程資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01圖 18 中外合資、合作投資企業(yè)審批一般流程資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者所占注冊資本的投資比例不得少于25%。合營者可用現(xiàn)金出資，也可用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。外國投資者分得的利潤和其他合法權(quán)益，可以自由匯出境外，也可以在境內(nèi)進(jìn)行再投資。資源互補(bǔ)，充分發(fā)揮技術(shù)和專利優(yōu)勢。外資企業(yè)通過與本土企業(yè)開展合資經(jīng)營，能夠更方便地獲得當(dāng)?shù)刂匾Y源和優(yōu)質(zhì)生產(chǎn)基地，有利于進(jìn)一步實現(xiàn)雙方優(yōu)勢資源互補(bǔ)，增強(qiáng)產(chǎn)品競爭力。一方面，合營雙方可以在資本、技術(shù)、市場資源方面相互補(bǔ)充，開發(fā)生產(chǎn)滿足電動汽車市場需求的各種產(chǎn)品，并利用對方的銷售網(wǎng)絡(luò)和手段進(jìn)入特定地區(qū)，因而得以開發(fā)國內(nèi)市場，擴(kuò)大國際市場。另一方面，合營雙方可以在經(jīng)營能力、消費(fèi)群體等方面相互補(bǔ)充，增強(qiáng)合營企業(yè)自身競爭能力。合資產(chǎn)生的協(xié)同效應(yīng)可幫助公司在產(chǎn)品的質(zhì)量和性能上滿足客戶不斷增長的需求，不斷增強(qiáng)產(chǎn)品的市場接受度，獲取可持續(xù)的營業(yè)收入。另外，合資企業(yè)也能夠獲得當(dāng)?shù)囟愂諟p免或其他優(yōu)惠。快速適應(yīng)中國投資環(huán)境。開展合資經(jīng)營，能夠使得外資企業(yè)更快地學(xué)習(xí)和適應(yīng)當(dāng)?shù)氐目陀^環(huán)境條件，更好地了解中國的經(jīng)濟(jì)、政治、社會、文化等情況，有助于投資者制訂正確的決策，進(jìn)一步開拓中國新能源汽車市場。從長期來看，合資經(jīng)營還可以作為一種初始的、過渡性的安排，外企企業(yè)可以選擇在適當(dāng)時候通過股權(quán)變動擴(kuò)大控股比例，直至完全控股成為外資獨(dú)資企業(yè)。投資各方理念、目標(biāo)和經(jīng)營方式可能發(fā)生分歧，部分關(guān)鍵零部件存在外資投資比例限制。合資經(jīng)營企業(yè)也存在不足之處，這導(dǎo)致產(chǎn)生了許多效果不佳、徘徊不前甚至是失敗的案例。合資經(jīng)營企業(yè)的不足之處，主要表現(xiàn)在：投資各方的理念、經(jīng)營目標(biāo)不一定相同，經(jīng)營決策和管理方法不一定一致，在經(jīng)營決策和管理中容易產(chǎn)生摩擦，在市場意向和銷售意向方面可能產(chǎn)生分歧，而且不同投資者的長短利益可能難于在短期內(nèi)相互統(tǒng)一。值得注意的是，某些新能源汽車關(guān)鍵零部件存在一定的投資比例限制。如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2011年修訂)》中規(guī)定，能量型動力電池（能量密度大于等于110Wh/Kg，循環(huán)壽命大于等于2000次）的外資比例不能超過50%。分享技術(shù)和保護(hù)專利相統(tǒng)一。侵權(quán)的成本較低，而保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的成本較高，中外合資或合作企業(yè)的外資企業(yè)需要合理與中方分享技術(shù)專利，特別要注意保護(hù)己方知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密。中國知識產(chǎn)權(quán)立法起步較晚，不過現(xiàn)在已經(jīng)建立起符合國際先進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)的法律體系，包括《專利法》《商標(biāo)法》等知識產(chǎn)權(quán)法律，也有知識產(chǎn)權(quán)行政法規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)地方性法規(guī)、行政規(guī)章等。中國在制訂國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的同時加強(qiáng)與世界各國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的交往與合作，加入十多項知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的國際公約，如TRIPS協(xié)定、保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定、專利合作條約等。外資企業(yè)進(jìn)入中國市場尋求合作，要做到既要分享技術(shù)又要保護(hù)專利相統(tǒng)一。 案例研究：伊藤忠聯(lián)手戶田工業(yè)與杉杉設(shè)立合資企業(yè)切入中國正極材料市場戶田工業(yè)株式會社作為在日本東京證券交易所交易的知名上市公司，其在鋰離子電池正極材料領(lǐng)域具備較強(qiáng)的競爭力。除手機(jī)用途外，目前向汽車、大型蓄電池用途擴(kuò)展，開發(fā)了能使用于多種用途的鋰離子電池的正極材料，實現(xiàn)了商品種類的齊全化、系列化。伊藤忠作為日本一家大型的商貿(mào)公司，在銷售渠道，全球網(wǎng)絡(luò)等方面具備較強(qiáng)的優(yōu)勢。為了更好的進(jìn)入中國鋰離子電池正極材料市場，戶田工業(yè)聯(lián)合伊藤忠合作成立了SPC Tamp。I湖南投資株式會社對中國上市公司杉杉股份旗下專業(yè)從事鋰離子電池材料生產(chǎn)的湖南杉杉進(jìn)行認(rèn)購增資設(shè)立合資公司。其中Tamp。I湖南投資株式會社控股合資公司比例為25%，杉杉新能源控股合資公司75%。圖 19 湖南杉杉戶田新材料有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01在此基礎(chǔ)之上，新合資公司杉杉戶田新材料將與Tamp。I湖南投資株式會社共同組建合資公司湖南杉杉戶田先進(jìn)材料有限公司。其中杉杉戶田新材料出資折合人民幣1000萬元，占先進(jìn)材料公司注冊資本的50%；Tamp。I出資折合人民幣1000萬元，占先進(jìn)材料公司注冊資本的50%。先進(jìn)材料公司主營LCO正極材料以外的鋰離子電池用正極材料的制造銷售。圖 20 湖南杉杉戶田新材料交易各方關(guān)聯(lián)關(guān)系資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01Tamp。I湖南投資株式會社在合資協(xié)議中明確規(guī)定合資各方及合資公司進(jìn)行合資公司相關(guān)交易時，若伊藤忠提供的條件更具有競爭力或具有同等競爭力，伊藤忠作為交易對方具有優(yōu)先權(quán)。從而保障了外資在獲取正極材料與供應(yīng)原材料方面的優(yōu)先權(quán)。伊藤忠與戶田工業(yè)通過與杉杉設(shè)立合資企業(yè)從而更好的打通了其電池正極材料在中國的市場，為其中國戰(zhàn)略的開展奠定了基礎(chǔ)。 與國內(nèi)企業(yè)合作經(jīng)營 概念及設(shè)立與審批流程合作經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)按雙方所訂企業(yè)合同共同舉辦的經(jīng)濟(jì)實體，屬契約式合營企業(yè)。合作雙方需在合同中規(guī)定各方的權(quán)利、義務(wù)、收益分配或風(fēng)險、債務(wù)的分擔(dān)，以及企業(yè)的經(jīng)營管理方式，合同終止或期滿的清算方法等。外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。表 15 中外合資企業(yè)與中外合作企業(yè)的主要相異點(diǎn)相異點(diǎn)合資經(jīng)營企業(yè)合作經(jīng)營企業(yè)概要是股權(quán)式中外合營企業(yè)，指中外合資各方依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資，共同經(jīng)營管理，并按股權(quán)比例共享利潤，共擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)是契約式中外合營企業(yè)，即中外合作各方依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同設(shè)立的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或者利潤，分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)法律依據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》組織形式有限責(zé)任公司，具有中國法人資格法人合作企業(yè)采取有限責(zé)任公司形式；非法人合作企業(yè)采取無限責(zé)任的形式申請設(shè)立的審批期限三個月45天出資方式各方可以用貨幣出資，也可以用非貨幣的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資，各方出資額以貨幣形式表示，并折算成股屬投資的以貨幣形式表示，屬提供合作條件的，則不以貨幣的形式表示，且均不必計算成股權(quán)經(jīng)營管理方式只能采取董事會制，以董事會為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，下設(shè)總經(jīng)理對企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營管理管理方式一般可分為三種：（1）組成法人，采取董事會制，下設(shè)總經(jīng)理（2）不組成法人，采取聯(lián)合管理制，一般設(shè)聯(lián)合管理委員會，設(shè)主任、副主任（3）采取委托管理制，企業(yè)成立后，一方即委托另一方管理或雙方共同委托第三方進(jìn)行管理。委托第三方經(jīng)營管理的，必須經(jīng)合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)盈虧分擔(dān)按在企業(yè)注冊資本中所占的比例來分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損依照合作合同的約定來分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損經(jīng)營期滿后企業(yè)財產(chǎn)的歸屬合營期滿，清償債務(wù)后企業(yè)的剩余財產(chǎn)一般按合營各方的出資比例分配合作期滿，清償債務(wù)后的財產(chǎn)則按合作合同約定確定其歸屬，如果約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，則合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有資金回收方式對合資企業(yè)而言，其投資本金的回收，必須是在合資期限屆滿，或者合資解散時，它的期限一般在10年到30年不等。不允許中方或外方投資者先行收回投資若中外合作雙方在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，可在合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行收回投資合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01合作經(jīng)營企業(yè)可以具有法人資格，也可以不具有法人資格。中方通常負(fù)責(zé)提供土地、自然資源、勞務(wù)及現(xiàn)有廠房設(shè)施等，也可以出部分資金，外資企業(yè)則多以提供資金、技術(shù)、關(guān)鍵設(shè)備等為主。合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立和審批流程與中外合資企業(yè)的設(shè)立及審批流程趨同。 特點(diǎn)對法人資格具有可選擇性，可提前回收投資。合作企業(yè)的法人資格具有可選擇性。具備法人資格的合作企業(yè)，為有限責(zé)任公司，非法人合作企業(yè)則采取無限責(zé)任的形式。合作企業(yè)中的外方合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。此外，合作企業(yè)在管理、控制、出資及分利方面有更大的靈活性。事前須做好詳盡的計劃安排，簽署清晰規(guī)范的合作協(xié)議。除了與合資企業(yè)有基本相同的限制外，通常來講，合作經(jīng)營不如合資經(jīng)營方式使用普遍。合作經(jīng)營需要事先做好詳盡的調(diào)研活動和計劃安排，制定詳細(xì)的合作合同，嚴(yán)格依照合作合同的約定來分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損。另外，合作企業(yè)在上市時可能會遇到性質(zhì)認(rèn)定問題。 案例研究：多家外資采取與國內(nèi)企業(yè)合作經(jīng)營模式進(jìn)入中國新能源汽車市場以色列BetterPlace公司：2011年12月，以色列BetterPlace公司與南方電網(wǎng)簽訂有關(guān)“在南方五省大規(guī)模推行充換電站建設(shè)”的協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，BetterPlace在南方五省推廣換電模式解決方案，同時開始參與南方電網(wǎng)服務(wù)區(qū)域內(nèi)的電動汽車及基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)。BetterPlace還與奇瑞等汽車公司簽訂合作協(xié)議，為其提供換電技術(shù)支持。陶氏化學(xué)：美國陶氏化學(xué)與珠海銀通公司在鋰離子電池材料方面已展開合作，前者向后者提供關(guān)鍵技術(shù)及材料，間接進(jìn)入中國充換電站儲能電池市場。LG化學(xué)：LG化學(xué)與長安汽車簽署戰(zhàn)略合作協(xié)議，LG化學(xué)從2010年下半年起為長安汽車提供動力電池。丹麥Lynx：丹麥Lynx與吉利達(dá)成合作協(xié)議，吉利首批投入歐洲市場的電動車Nanoq在小批量生產(chǎn)階段由丹麥Lynx供應(yīng)鋰電池。 并購國內(nèi)相關(guān)企業(yè) 概念及并購流程外國投資者通過兼并收購的形式取得企業(yè)控制權(quán)，也是進(jìn)入中國新能源汽車市場的重要手段之一。但是外資并購國內(nèi)企業(yè)相比于國內(nèi)企業(yè)之間的并購其流程和涉及到的環(huán)節(jié)更加復(fù)雜。目前，中國政府為外資并購國內(nèi)企業(yè)制定了諸多法律法規(guī)。因此，外資在并購國內(nèi)新能源汽車相關(guān)企業(yè)過程中應(yīng)仔細(xì)審查是否符合中國法律的相關(guān)要求。圖 21 外資企業(yè)并購國內(nèi)公司流程及審批環(huán)節(jié)資料來源：賽迪投資顧問整理， 2013，01表 16 外資并購國內(nèi)企業(yè)使用法律列表頒發(fā)部門法規(guī)名稱（商務(wù)部令2009年第6號）《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（國務(wù)院令第346號）《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（發(fā)改委、商務(wù)部2011年第12號令）《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2011年修訂)》（國辦發(fā)[2011]第6號）