【正文】 提起代表訴訟而一旦董事、監(jiān)事和高管人員對公司履行了賠償責任公司由于向股東承擔先行賠付責任所遭受的財產(chǎn)損失就可消除如此以來不但提起直接訴訟的原告股東獲得了賠償公司利益也未受影響董事、監(jiān)事和高管人員的義務與責任也得到了強化公司治理得以完善其他股東利益也將得以增進　　其四全社會在尊重股東投資選擇權的同時還應鼓勵廣大投資者依法維權為自己的權利而奮斗就是為法律的尊嚴而奮斗就是為證券市場法治而奮斗就是為良好的公司治理而奮斗就是為所有股東和其他利害關系人的利益而奮斗這是我國股東群體真正走向成熟的標志也是誠實信用原則融入證券市場的標志股東投資主要目的是為了賺錢但不能妨礙其他股東賺錢或者行使自己的權利股東為了維護自己的利益提起直接訴訟也好為了維護公司利益提起代表訴訟也罷都有助于強化上市公司的治理秩序增進公司與股東的根本利益現(xiàn)實生活中有些股東不僅自己躺在權利上睡大覺而且要求別的股東也躺在權利上睡大覺并且希望趁其他股東熟睡之機獨享股票投機利益這與成熟股東、負責任股東的要求相比還有不少差距試舉一例說明性格憨厚的甲乙二人花真金白銀從騙子手中各自買來一條假“金項鏈”但購買時騙子擔保這是條真“金項鏈”甲乙二人也信以為真經(jīng)鑒定真相大白甲想找賣主索賠乙卻不高興因為乙想以高價再將這條假“金項鏈”賣給鄰居丙和丁等；如果甲索賠成功了丙和丁也就知道“金項鏈”的真相了誰還會買呢問題在于乙為什么不愿意和甲一起找騙子索賠獲得懲罰性賠償呢　　七、建立快速落實證券民事責任的爭訟解決機制　　健全、透明、公正、高效的證券民事救濟制度是證券市場法治中不可或缺的重要內(nèi)容這種民事爭訟制度既可給弱勢群體（如中小投資者）一個明白也可還強者（如上市公司、承銷商、證券公司、中介機構和證券監(jiān)管者）一個清白對于投資者來說在其遭遇不公正待遇而且無法與爭議對方妥善解決爭端時尤其有必要經(jīng)過暢通的爭訟解決途徑討回令其信服的“說法”這也是發(fā)達國家政府證券法治中的一條重要經(jīng)驗原因很簡單沒有一個健全的游戲裁判規(guī)則投資者就很難真正信任證券市場就很難放心大膽地參與到證券市場中來　　根據(jù)《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第79條和第80條之規(guī)定與股票的發(fā)行或者交易有關的爭議當事人可以按照協(xié)議的約定向仲裁機構申請調(diào)解；證券經(jīng)營機構之間以及證券經(jīng)營機構與證券交易場所因股票的發(fā)行或者交易引起的爭議應當由證券委批準設立或者指定的仲裁機構調(diào)解這兩個條款對于調(diào)解與仲裁途徑的規(guī)定限制了調(diào)解機構和仲裁機構的范圍當然有其缺陷《證券法》對于證券民事爭訟解決途徑只字未提更是令人遺憾從總體來看證券民事爭訟的解決途徑非常不暢通存在著嚴重梗阻現(xiàn)象　　為保護投資者權益維護社會穩(wěn)定大局確保我國證券市場的可持續(xù)發(fā)展必須建立快速落實證券民事責任的爭訟解決機制打通五大爭訟解決途徑友好協(xié)商；民事調(diào)解；行政調(diào)解；仲裁；訴訟從理想目標來看這五大爭議解決途徑在運用的數(shù)量上應當依次遞減構成了一個“金字塔”型的結構　　友好協(xié)商是金字塔的塔基絕大多數(shù)證券民事爭議應當通過友好協(xié)商解決要鼓勵證券市場主體首先選擇友好協(xié)商的方式化解糾紛通過協(xié)商方式解決證券民事糾紛對于投資者來說省時、省力、省錢對于上市公司、券商、中介機構來說有利于保持自己對投資者負責的良好形象避免傷害投資者的感情事實上只要雙方當事人都能心平氣和地溝通彼此對證券糾紛的觀點與看法以法律與事實作為雙方交流認識的標尺求大同、存小異多一分理解與信任則證券民事糾紛一般都會得到圓滿的解決建議上市公司、券商、中介機構設立專門機構受理投資者投訴對上市公司、券商、中介機構而言為取得友好協(xié)商的成功有必要保持應有的風度和姿態(tài)切忌糾纏于細枝末節(jié)　　民間調(diào)解自然而然地構成了金字塔的第二層友好協(xié)商解決證券爭議不成的應當嘗試民間調(diào)解途徑民間調(diào)解的重要性和適用范圍僅次于友好協(xié)商調(diào)解還是仲裁和訴訟機制中的必經(jīng)程序“旁觀者清當局者迷”由民間調(diào)解機構出面以調(diào)解方式解決證券民事糾紛節(jié)省了雙方當事人參加仲裁與訴訟所要投入的大量人力、物力與財力也不傷害雙方當事人之間的感情調(diào)解方式和程序也十分靈活調(diào)解機構很容易找出爭議的癥結所在并據(jù)此對有過錯的當事人予以規(guī)勸對無過錯當事人進行有針對性的思想說服最終在雙方當事人之間達成共識化解證券民事糾紛適合擔任民間調(diào)解機構的既包括證券業(yè)協(xié)會也包括證券交易所還包括其他社會團體、中介機構等非政府組織建議盡快設立中國投資者協(xié)會以及各級投資者協(xié)會而受理投資者投訴、開展高效、公平的民間調(diào)解是其基本職能之一　　行政調(diào)解位于爭議解決金字塔中的第三層如果友好協(xié)商和民間調(diào)解未果雙方當事人可以嘗試由證券監(jiān)管者展開行政調(diào)解由于證券監(jiān)管者握有行政調(diào)查權力、行政處罰權力和行政監(jiān)督權力、行政核準權力證券市場主體很容易接受證券監(jiān)管者的調(diào)解方案和建議證券監(jiān)管者既要努力提高行政調(diào)解的成功率也要尊重雙方當事人自愿避免動用權力強制雙方當事人接受調(diào)解方案　　仲裁理所當然地成了爭議解決金字塔中的第四層倘若民間調(diào)解、行政調(diào)解未果而且當事人在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后訂有仲裁協(xié)議則證券民事爭議提交仲裁機構予以仲裁仲裁實行一裁終局而非訴訟中的二審終身因此更加快捷、方便當前仲裁途徑并未徹底打通例如北京仲裁委員會成立數(shù)年來受理的證券民事仲裁案件數(shù)量很少主要原因之一是許多證券市場主體不知道仲裁制度為何物建議中國證監(jiān)會盡快修改《上市公司章程指引》及其他法律文件范本（如招股說明書）增加仲裁條款引導證券市場主體通過仲裁途徑解決糾紛為推動更多的證券民事爭議進入仲裁程序證券業(yè)協(xié)會、證券交易所等自治機構應當鼓勵所屬會員自愿向投資者承諾將其未來可能發(fā)生的證券爭議提交特定仲裁機構這種承諾一旦被投資者接受就構成了仲裁協(xié)議投資者就可將糾紛提交仲裁機構而無需再與商家另訂仲裁協(xié)議　　訴訟是解決證券民事爭議的最后一道防線居于金字塔的塔尖如果友好協(xié)商和調(diào)解未果而且缺乏證券民事當事人之間的仲裁協(xié)議那么證券民事爭議只有訴至人民法院人民法院應對證券民事糾紛案件采取積極態(tài)度在公正、及時審理因虛假陳述引發(fā)的證券民事賠償案件的基礎上盡快打開大門全面受理和審理證券市場中涌現(xiàn)出來的各類民事糾紛案件鑒于證券民事糾紛案件量大面廣、專業(yè)性強建議在法院內(nèi)部設立專門合議庭審理證券民事糾紛案件加強對法官的證券法業(yè)務培訓培養(yǎng)一大批德才兼?zhèn)涞淖C券法官隊伍建議最高人民法院針對證券民事糾紛案件的特殊性、以及運用《證券法》、傳統(tǒng)民法和傳統(tǒng)民事訴訟程序?qū)徖碜C券民事糾紛的障礙根據(jù)有關實體法和程序法的基本原則和具體制度發(fā)布《人民法院在審理證券民事糾紛案件中適用民事訴訟法若干問題的意見》以及《人民法院在審理證券民事糾紛案件中適用證券法若干問題的意見》為避免投資者遭受曠日持久的訟累人民法院應當盡量引導雙方當事人在訴訟過程中達成調(diào)解協(xié)議從長遠看《民事訴訟法》第54條規(guī)定的集團訴訟登記制度也可適用于證券民事訴訟從而方便廣大投資者在其他投資者起訴時搭便車　　證券民事糾紛的解決需要一系列配套機制的支撐例如為應對投資者無力聘請律師的問題應當建立健全投資者法律援助制度設立小額證券訴訟基金；建立投資者協(xié)會以支持受損害的投資者提起訴訟（包括擔任投資者的訴訟代理人）；等等　　八、投資者協(xié)會在落實證券民事責任方面的重要作用　　為使我國證券市場健康穩(wěn)步推向前進我國應當充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會和社會經(jīng)濟團體的作用受我國消費者協(xié)會制度的啟迪筆者力主處于弱勢地位的投資者團結起來結成一定的組織（股東協(xié)會和其他投資者組織）對股東維權工作進行社會監(jiān)督、保護投資者合法權益韓國的股東權保護組織（PSPD）香港小股東協(xié)會（HAMS）的股東維權經(jīng)驗值得認真研究和借鑒各級人民政府對投資者協(xié)會履行職能應當予以支持為預防投資者組織偏離其保護投資者權益的宗旨立法應當禁止投資者組織從事商事活動和營利性服務以及以牟利為目的向投資者推薦投資品種或者投資方式除投資者協(xié)會外投資者權益保護基金會也應盡快建立起來　　投資者協(xié)會具有兩大職能一是監(jiān)督各類證券市場主體的行為；二是維護投資者權利但這兩項職能是統(tǒng)一的監(jiān)督職能的目的在于投資者維權而投資者維權也離不開監(jiān)督職能各級投資者協(xié)會要緊緊圍繞科學投資的主旋律進一步做好投資指導工作和糾紛調(diào)解工作就投資指導而言投資者協(xié)會應當進一步規(guī)范和加強投資調(diào)查、投資警示等投資指導工作為投資者用鈔票投票提供決策依據(jù)投資者協(xié)會還應組織有關行業(yè)協(xié)會制定科學的指標評價體系建立社會信用評級制度幫助投資者行使知情權和投資選擇權就投訴工作而言投資者協(xié)會要進一步提高調(diào)解的成功率爭取早立案、早調(diào)解、快結案盡量避免調(diào)而未解、久調(diào)不解的情況還要鼓勵行業(yè)協(xié)會（包括證券業(yè)協(xié)會）與投資者協(xié)會開展對等談判爭取在立法和司法條件尚不成熟的情況下早日確定特定行業(yè)的執(zhí)業(yè)規(guī)范、倫理規(guī)范和糾紛解決機制從而推動投資者維權活動的健康發(fā)展鑒于投資者協(xié)會在維護投資者權利、拉動市場內(nèi)需、維護社會穩(wěn)定方面的重要職責建議國家進一步加大對各級投資者協(xié)會的財政資金支持力度進一步增加各級投資者協(xié)會的投資指導和投訴調(diào)解編制和人員確保投資者協(xié)會的公正性　　筆者曾力主在《證券法》和《證券投資基金法》中設專節(jié)規(guī)定投資者協(xié)會的法律地位；但反對之聲不絕于耳這一方面反映了某些利益集團對于投資者協(xié)會制度的不理解、不信任、甚至誤解；另一方面也反映了投資者介入立法進程的有限性以及從制度上確保投資者權利的艱巨性反對建立投資者協(xié)會的一個主要理由是如果有了投資者協(xié)會投資者便會無理取鬧對上市公司、公司經(jīng)營者、中介機構、甚至監(jiān)管部門指手劃腳、甚至擾亂證券市場監(jiān)管秩序這種觀點的謬誤之處在于既忽視了投資者協(xié)會在投資者教育、投資指導和投資者自律方面發(fā)揮的重大作用；又害怕投資者協(xié)會代表廣大投資者尤其是中小投資者利益對上市公司、公司經(jīng)營者、中介機構和其他市場參與者展開合法、合理的有效監(jiān)督殊不知投資者協(xié)會既有利于保護投資者權利強化上市公司、公司經(jīng)營者、中介機構和監(jiān)管部門的責任感也有利于從根本上營造保護投資者的法律環(huán)境和社會環(huán)境促進投資活動的持續(xù)繁榮從而使所有證券市場參與者受益如果投資者對于投資活動的游戲規(guī)則失望至極對于投資活動望而卻步那才是證券市場最大的悲哀　　本文旨在探討三大法律責任的進一步協(xié)調(diào)與完善問題除了強調(diào)法律責任強化證券市場主體（尤其是上市公司和中介機構及其從業(yè)人員）的商業(yè)倫理責任加強自律組織（如證券交易所、證券業(yè)協(xié)會）的自律功能也勢在必行證券市場監(jiān)管職權的社會化或者非政府化將是中國證券市場發(fā)展的一個不可逆轉的趨勢證券市場自律組織的自我監(jiān)督、自我管理、自我服務、自我保護、自我教育的職能將愈來愈重要但是自律組織必須角色定位準確而不應盲目抄襲政府部門的行政職權和工作方式既要強調(diào)會員的自我保護也要加強嚴格自律自律也是保護自律組織要通過制定和實施自律規(guī)章規(guī)范本行業(yè)的證券發(fā)行與交易活動預防和制止有悖誠實信用的不法不當行為制裁損害投資者權利的行為自律規(guī)章的自律水準理應高于法律至少不應當?shù)陀诜?br 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