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正文內(nèi)容

國家司法考試行政法法條串講階段講義-資料下載頁

2025-05-12 01:00本頁面
  

【正文】 申請后,行政機關(guān)即應(yīng)當(dāng)無條件組織聽證,不得拒絕。2. 聽證告知。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日前(行政處罰也為7日前)將聽證的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人,必要時予以公告(不是一律予以公告)。3. 聽證主持人的回避:(1)程序性回避:參與過審查行政許可申請的工作人員不得擔(dān)任聽證主持人(此處并未要求實質(zhì)性審查)。(2)實質(zhì)性回避:申請人、利害關(guān)系人認為主持人與行政許可事項有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請回避。4. 公開聽證原則。注意沒有除外情形。5. 聽證筆錄及其效力。聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄,交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄,作出行政許可決定(不得考慮其他因素,即案卷排他原則,而行政立法、行政處罰和行政復(fù)議中的聽證程序都沒有規(guī)定該原則)。6. 其他事項:聽證費用由行政機關(guān)承擔(dān),對申請人、利害關(guān)系人免費?!緦n}總結(jié)三十九⊙行政許可實施的其他特殊程序⊙第49~57條】除聽證程序外,本法第五、六節(jié)對行政許可實施的其他特殊程序加以規(guī)定,重點應(yīng)掌握以下內(nèi)容:1. 變更與延續(xù)程序。對于此問題,大家應(yīng)重點掌握第50條對行政許可延續(xù)的規(guī)定:對于第1款,注意申請時間,以及“法律、法規(guī)、規(guī)章”另有規(guī)定的從其規(guī)定。對于第2款,注意決定時間,以及逾期未作決定的效果。2. 對特許事項的許可:除法律法規(guī)另有規(guī)定外,應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定;違反規(guī)定的,申請人可以申請復(fù)議或提起訴訟。(第53條)根據(jù)第12條第(二)項,特許事項包括:有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置、直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等。3. 對資格的認可:針對公民的資格認可,一般應(yīng)當(dāng)組織考試,根據(jù)考試成績和其他法定條件作出許可決定;針對組織的資格認可,一般應(yīng)當(dāng)進行考核,根據(jù)考核結(jié)果作出許可決定。(第54條)4. 核準程序。核準指對特定物的檢驗、檢測、檢疫(簡稱“三檢”),表面上看是對物的許可,實質(zhì)上是對物的所有人支配和使用該物的一種許可。行政機關(guān)實施三檢,應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起5日內(nèi)指派2名以上工作人員進行。不需要對三檢結(jié)果作進一步分析即可得出結(jié)論的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出許可決定。(第55條)5. 登記程序。對于企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記,原則上作形式審查,即只要材料齊全且法定形式的,就應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記。特殊情況下才作實質(zhì)審查。(第56條)6. 有數(shù)量限制的許可:應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準予許可的決定,但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。(第57條)【專題總結(jié)四十⊙對被許可人的監(jiān)督檢查⊙第61~68條】本部分內(nèi)容較多,但一般不作為考查重點,主要應(yīng)掌握以下知識點:1. 監(jiān)督檢查記錄由檢察人員簽字后歸檔,公眾有查閱權(quán)。2. 監(jiān)督檢查不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營。3. 違法信息抄告:被許可人在外地違法從事行政許可事項的活動,行為發(fā)生地的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)將被許可人的違法事實、處理結(jié)果抄告作出許可決定的行政機關(guān)。4. 對特定事項的事后監(jiān)督(1)對特許事項(第12條第(二)項)的事后監(jiān)督。被許可人未依法履行義務(wù)的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令限期改正。(第667條)(2)對核準物品(第12條第(四)項)的事后監(jiān)督。發(fā)現(xiàn)有安全隱患的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令立即改正。(第68條)【專題總結(jié)四十一⊙行政許可的撤銷、注銷、撤回與變更⊙第670條】行政許可的撤銷、注銷等行為都是行政機關(guān)對行政許可進行事后監(jiān)督的后果,本部分是考試的重點,歸納如下:1. 行政許可的撤銷行政許可的撤銷,是由于作出行政許可決定的過程中存在違法行為引起的。撤銷行政許可的主體即可以是許可決定的作出機關(guān),也可以是其上級機關(guān),還可以是被越權(quán)的法定的行政許可機關(guān)行政機關(guān)既可以依職權(quán)撤銷,也可以根據(jù)利害關(guān)系人的請求撤銷。第69條對行政許可應(yīng)當(dāng)撤銷、可以撤銷、不與撤銷的情形作了明確規(guī)定,大家要予以牢記。概括來說,屬于行政機關(guān)的過錯的,可以撤銷(第1款);屬于被許可人的過錯的,應(yīng)當(dāng)撤銷(第2款);損害公共利益的,不予撤銷(第3款)。因為行政機關(guān)的過錯而使行政許可撤銷,如果給被許可人造成損害,當(dāng)然應(yīng)當(dāng)負賠償責(zé)任。而如果是因為被許可人的過錯而使行政許可撤銷,則行政機關(guān)無過錯,對被許可人的損失不予賠償。(第4款)2. 行政許可的撤回與變更行政許可的撤回是指行政機關(guān)已作出行政許可決定,但在生效之前收回已作出的行政許可決定的具體行政行為。行政機關(guān)撤回或變更行政許可,是出于公共利益的需要。根據(jù)本法第8條可知:(1)撤回或變更事由:①行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止;②準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的。(2)后果:行政許可的撤回或變更給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補償。這里涉及到補償?shù)某绦蚝蜆?biāo)準問題,《行政許可規(guī)定》第115條對此作出如下規(guī)定:(1)補償申請程序。行政許可被行政機關(guān)變更或者撤回,當(dāng)事人主張行政補償?shù)?,?yīng)當(dāng)先向行政機關(guān)提出申請。行政機關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù),或者對行政機關(guān)作出的補償決定不服的,可以依法提起行政訴訟。行政許可補償案件可以適用調(diào)解。(2)補償標(biāo)準。①法律、法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件對補償標(biāo)準有明確規(guī)定的,從其規(guī)定;②未作規(guī)定的,一般在實際損失范圍內(nèi)確定補償數(shù)額。③許可事項屬于特許的(第12條第(二)項),一般按照實際投入的損失確定補償數(shù)額。3. 行政許可的注銷行政許可的注銷,是指被許可人取得的行政許可的實體權(quán)利消滅后,行政機關(guān)履行的終止許可的程序性行為。對本法第70條規(guī)定的幾種注銷情形要予以掌握,特別要注意第(四)項的內(nèi)容,根據(jù)該項規(guī)定,大家可以知道,撤銷、撤回和吊銷均使行政許可的實體權(quán)利消滅,要履行注銷的法定程序。這里涉及到行政許可的撤銷、撤回、吊銷、注銷四個概念,要正確理解與區(qū)別它們的內(nèi)涵:(1)行政許可的撤銷是緣于準予行政許可的過程中存在違法行為,本不應(yīng)該予以許可卻準予了許可。(2)行政許可的撤回是針對合法的行政許可而言的,該行政許可在實施過程中不存在違法行為,而是因為其賴以存在的依據(jù)或客觀情況發(fā)生變化,為了公共利益的需要而予以撤回。(3)行政許可的吊銷是一種行政處罰行為,吊銷行為的作出與許可實施過程無關(guān),而與被許可人在獲得許可后所實施的違法行為有關(guān)。(4)注銷是許可的實體權(quán)利滅失后的程序行為?!緦n}總結(jié)四十二⊙相對人的法律責(zé)任⊙第78~81條】1. 申請人的責(zé)任(尚未取得許可)。申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請行政許可的:(1)不予許可;(2)給予警告的行政處罰;(3)屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的許可,在1年內(nèi)不得再次申請該許可(未遂的1年)。2. 被許可人的責(zé)任(已經(jīng)取得許可)。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的:(1)撤銷許可;(2)依法給予行政處罰;(3)屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的許可,在3年內(nèi)不得再次申請該行政許可(既遂的3年)。3. 無照經(jīng)營的責(zé)任(沒有經(jīng)過許可):采取措施予以制止(行政強制措施),并給予行政處罰。八、行政處罰法【專題總結(jié)四十三⊙行政處罰的種類與設(shè)定⊙第8~14條】1. 行政處罰的創(chuàng)設(shè)權(quán)(1)法律。可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰。注意,限制人身自由的行政處罰,只能由法律創(chuàng)設(shè)。(2)行政法規(guī)。不能創(chuàng)設(shè)限制人身自由的行政處罰,其他可以創(chuàng)設(shè)。注意,法律、行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)《行政處罰法》沒有規(guī)定的新的處罰類型,地方性法規(guī)、規(guī)章無此權(quán)力。如《治安管理處罰法》第10條針對違反治安管理的外國人,規(guī)定了兩個可以附加適用的行政處罰類型:限期出境;驅(qū)逐出境。(3)地方性法規(guī)。不能創(chuàng)設(shè)限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行政處罰,其他可以設(shè)定。(4)規(guī)章??梢詣?chuàng)設(shè)警告和罰款的處罰。所設(shè)罰款的額度受到限制:部門規(guī)章的罰款限額由國務(wù)院規(guī)定;地方政府(包括省級政府、省會或自治區(qū)首府類市政府和國務(wù)院批準的較大市政府,不含經(jīng)濟特區(qū)市政府)規(guī)章的罰款限額由省級人大常委會規(guī)定2. 行政處罰的規(guī)定權(quán)。規(guī)定權(quán)即對已經(jīng)創(chuàng)設(shè)的行政處罰作出進一步的具體規(guī)定。行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章都可對上位法創(chuàng)設(shè)的行政處罰事項作出具體規(guī)定,但必須在上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出,不可擴大或縮減?!緦n}總結(jié)四十四⊙行政處罰的實施主體⊙第15~19條】行政處罰的實施主體包括三種,大家需要掌握以下要點:1. 行政機關(guān)(第116條)(1)單獨行使:行政處罰由行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。(2)集中行使:國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省級政府可以決定一個行政機關(guān)行使多個行政機關(guān)的處罰權(quán),但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。注意:此處與行政許可的相對集中權(quán)存在區(qū)別,行政許可法規(guī)定省級政府經(jīng)國務(wù)院批準后可以決定相對集中行政許可權(quán),而本法規(guī)定的是以國務(wù)院名義或國務(wù)院授權(quán)省級政府可以決定相對集中。2. 被授權(quán)的組織(第17條)(1)條件:①須是具有管理公共事務(wù)職能的組織;②依法律、法規(guī)的授權(quán)。(2)特征:①以自己的名義實施行政處罰;②以自己的名義參加行政復(fù)議或者行政訴訟,并承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。注意:行政許可與行政處罰的授權(quán)實施規(guī)定得完全一致。3. 受委托的組織(第18條)(1)條件:①受托組織必須是依法成立的管理公共事務(wù)的“事業(yè)”組織(行政許可是行政機關(guān));②具有法律、法規(guī)、規(guī)章的依據(jù)。(2)特征:①以委托機關(guān)的名義實施行政處罰;②委托機關(guān)對行政處罰的后果承擔(dān)法律責(zé)任;③不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰;④無須公告(行政許可委托須公告)。注意比較授權(quán)與委托在條件與特征上的不同,并且與行政許可的授權(quán)與委托比較記憶。結(jié)論是:(1)行政許可與行政處罰關(guān)于授權(quán)實施的規(guī)定,在依據(jù)、對象、名義、責(zé)任方面都完全一致,無區(qū)別。(2)行政許可與行政處罰的委托實施在依據(jù)、名義、責(zé)任、不得轉(zhuǎn)委托方面是一致的,但是還存在兩個重要的不同之處:其一是委托對象不同,行政許可委托其他行政機關(guān),行政處罰委托管理公共事務(wù)的事業(yè)組織;其二是對公告要求不同?!緦n}總結(jié)四十五⊙行政處罰的管轄⊙第20~22條】1. 級別管轄。注意兩點:(1)行政處罰由縣級以上人民政府有處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。據(jù)此,鄉(xiāng)級政府、內(nèi)設(shè)機構(gòu)與派出機構(gòu)一般沒有行政處罰權(quán),當(dāng)然也沒有強制執(zhí)行權(quán)。(2)法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的例外。如《治安管理處罰法》第91條規(guī)定,派出所可以作出警告和500元以下罰款的處罰。2. 地域管轄。原則上,行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄。3. 指定管轄。行政機關(guān)就管轄事項發(fā)生爭議,應(yīng)當(dāng)報請共同上級機關(guān)指定管轄。4. 行政管轄與刑事管轄。違法行為構(gòu)成犯罪的,應(yīng)及時移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。 【專題總結(jié)四十六⊙行政處罰的適用規(guī)則⊙第23~29條】處罰的適用規(guī)則是行政處罰法的重要內(nèi)容,要與《治安管理處罰法》的特殊規(guī)定比較記憶,并注意細節(jié)。對此歸納如下:1. 基本適用規(guī)則(1)責(zé)令改正。行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。(第23條)(2)一事不再罰。該規(guī)定的作用在于防止行政機關(guān)肆意處罰,增加當(dāng)事人的負擔(dān),有利于行政處罰法立法目的的真正實現(xiàn),通過合法的處罰決定來實現(xiàn)教育、引導(dǎo)和預(yù)防的功能。當(dāng)事人的一個違法行為往往觸犯兩個以上法律規(guī)范,從而構(gòu)成兩個以上的處罰理由,行政機關(guān)可以根據(jù)不同的法律規(guī)定給予其兩個以上的行政處罰,但不能給予兩個以上的罰款。(第24條)該規(guī)定可以從以下幾個方面來把握:①前提是 “一事”,即只存在同一違法事實,如果同時存在多個違法行為則可處以多次罰款。②違反法律規(guī)范的數(shù)量,無論一事僅違反一個法律規(guī)范,還是一事同時違反多個法律規(guī)范,都適用“一事不再罰”原則。③“不再罰”之罰,如果一個違法行為僅違反一個法律規(guī)范,則只能由有權(quán)的行政機關(guān)給予一次性處罰(可以既處罰款,同時并處其他種類的處罰),而其他行政機關(guān)不得再作出處罰決定;如果一個違法行為同時違反多個法律規(guī)范,則有權(quán)的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)分別作出處罰決定,只是不得做出兩次以上的同類型行政處罰。④特殊情況:當(dāng)事人在被處罰后,如果違法行為具備及時糾正條件而不糾正的,行政機關(guān)可以再次處罰,如開車不系安全帶;如果是連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的行為,被處罰后不具備即時糾正的條件的,行政機關(guān)不得再次處罰,否則就違反“一事不再罰”原則,如某段封閉高速公路上的超載車輛。(3)處罰與刑罰的折抵。一個行為同時被處以行政處罰和刑罰,那么應(yīng)當(dāng)將行政處罰折抵相應(yīng)刑罰(同類相抵),包括以下兩種情形:①行政拘留折抵拘役或有期徒刑;②罰款折抵罰金。注意,行政處罰中的沒收不能與刑罰中的沒收相折抵。(第28條)(4)處罰時效。行政處罰的處罰時效為2年,2年內(nèi)未發(fā)現(xiàn)的不再予以處罰。注意,法律(法規(guī)、規(guī)章無權(quán))另有規(guī)定的除外——根據(jù)《治安管理處罰法》第22條的規(guī)定,治安管理案件的處罰時效為6個月。處罰時效從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。連續(xù)狀態(tài)指行為人連續(xù)不斷地實施多個同類違法行為;繼續(xù)狀態(tài)是指一個行為處于持續(xù)不斷的實施狀態(tài)。(第29條)2. 應(yīng)當(dāng)不予處罰的情形(1)無責(zé)任能力者。包括:①違法行為人不滿14周歲;②不能辨認或者不能控制自己行為的精神病人。(第226條)(2)情節(jié)輕微無害的。同時滿足違法行為輕微、及時糾正、沒有造成危害后果三個條件的,不予處罰。(第27條第2款)(3)超過處罰時效的。(4)對于治安管理案件,根據(jù)《治安管理處罰法》第9條達成調(diào)解協(xié)議的。3. 應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情形:(1)限制行為能力人(已滿14不滿18周歲);(2)主動消減危害后果;(3)受人脅迫;(4)立功。(第227條)4. 治安管理處罰案件中的其他特殊規(guī)定(1)可以從輕、減輕或不予處罰的情形:盲人、又聾又啞的人違反治安管理規(guī)定。注意,行政處罰法中只有這里用的是“可以”,其余都是“應(yīng)當(dāng)”。(2)應(yīng)當(dāng)減輕或不予處罰的情形。為方便記憶,歸納為以下五點:①情節(jié)顯著輕微;②主動消減違法后果,并取得諒解;③受人脅迫、誘騙;④主動投案并如實供述;⑤立功。(《治安管理處罰法》第19條)對于這種情形,要注意與《行政處罰法》第27條的一般規(guī)定的區(qū)別:對于一般行政處罰案件,受
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