【正文】 他處罰尚未確定。 保證義務(wù)教育的義務(wù)性，強(qiáng)調(diào)父母的責(zé)任固然重要。但是，由于在兒童入學(xué)的義務(wù)上，國(guó)家和父母存在著先后次序，國(guó)家提供免費(fèi)教育的義務(wù)在先，父母送其子女入學(xué)的義務(wù)在后。因此，凡是公民沒有接受九年義務(wù)教育的，首先應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)救責(zé)任的是國(guó)家，而不是學(xué)校和家庭。 在政府義務(wù)未能履行的情況下，單方面要求父母履行義務(wù)是欠妥的。“這是沒有處理好政府在保證義務(wù)教育方面的職責(zé)與適齡兒童和青少年以及其監(jiān)護(hù)人在接受義務(wù)教育方面權(quán)利義務(wù)之間的相互關(guān)系。事實(shí)上，政府的義務(wù)在先，適齡兒童和青少年以及其監(jiān)護(hù)人的義務(wù)在后，只有在政府為適齡兒童和青少年提供了接受義務(wù)教育的充分必要條件之后，如果適齡兒童和青少年以及其監(jiān)護(hù)人拒絕接受義務(wù)教育，才算是違反了法律上所規(guī)定的接受義務(wù)教育的義務(wù)。政府如果沒有足夠的資金來(lái)保證所有適齡兒童以及青少年接受義務(wù)教育，那么，從法理上來(lái)看，適齡兒童和青少年接受義務(wù)教育的權(quán)利在法律上就是不充分的，由此相對(duì)應(yīng)，其在履行相關(guān)義務(wù)時(shí)也不可能要求其充分履行義務(wù)?！? “監(jiān)護(hù)人的義務(wù)應(yīng)當(dāng)控制在政府有充分的能力來(lái)保證適齡兒童和青少年接受義務(wù)教育的時(shí)候，監(jiān)護(hù)人不得拒絕其子女接受義務(wù)教育，否則就是違法。因?yàn)樵谶@種情況下，監(jiān)護(hù)人的義務(wù)不會(huì)影響到監(jiān)護(hù)人自身其他法律權(quán)利的行使，如政府給貧困家庭的孩子免除接受義務(wù)教育的一切費(fèi)用后，監(jiān)護(hù)人不得以家庭貧困上不起學(xué)為由讓孩子輟學(xué)。但是，如果政府不能給貧困家庭的孩子提供足夠的條件來(lái)接受義務(wù)教育，而監(jiān)護(hù)人也沒有能力來(lái)支持子女接受義務(wù)教育，在這種情況下，政府就不能強(qiáng)迫監(jiān)護(hù)人履行義務(wù)。唯一的途徑就是政府應(yīng)當(dāng)降低對(duì)適齡兒童和青少年享有接受義務(wù)教育的權(quán)利的‘承諾水平’”。引自申素平《教育法學(xué)：原理、規(guī)范及其應(yīng)用》第87~90頁(yè)，教育科學(xué)出版社2009年版。二、義務(wù)教育的無(wú)償化 接受免費(fèi)的義務(wù)教育，或稱義務(wù)教育的無(wú)償化，是受教育權(quán)最為基礎(chǔ)的內(nèi)容，也是國(guó)際公約和各國(guó)憲法確認(rèn)和保障的最普遍的權(quán)利。但免費(fèi)的具體內(nèi)容為何，在不同國(guó)家有相同的規(guī)定，這往往與各國(guó)政府的財(cái)政能力以及對(duì)憲法免費(fèi)性條款的解釋有很大關(guān)系。 我國(guó)在1986年的《義務(wù)教育法》中規(guī)定：“國(guó)家對(duì)接受義務(wù)教育的學(xué)生免收學(xué)費(fèi)。”但學(xué)生仍需繳納適當(dāng)?shù)碾s費(fèi)。但由于其時(shí)國(guó)家財(cái)政能力有限，許多地區(qū)存在辦學(xué)經(jīng)費(fèi)不足的問(wèn)題，因而向?qū)W生收取的雜費(fèi)并非適當(dāng)。有些學(xué)校甚至巧立名目亂收費(fèi)，造成一些兒童因交不起上學(xué)費(fèi)用而被迫輟學(xué)。雜費(fèi)的收取及其范圍的不確定造成的過(guò)多學(xué)校收費(fèi)，不僅加重了受教育者的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，而且也實(shí)質(zhì)上背離了義務(wù)教育的免費(fèi)原則，侵害到兒童受憲法所保障的受教育權(quán)。 1986年《義務(wù)教育法》頒布后的20年中，我國(guó)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，綜合國(guó)力日漸增強(qiáng)，全面免費(fèi)的義務(wù)教育理應(yīng)成為公民受教育權(quán)的重要內(nèi)容。因此，2006年的新《義務(wù)教育法》修訂了義務(wù)教育費(fèi)用的條款，明確規(guī)定：“義務(wù)教育免收學(xué)費(fèi)和雜費(fèi)”，并且還對(duì)貧困學(xué)生提供免費(fèi)教科書，對(duì)其寄宿生活費(fèi)予以補(bǔ)助。這是我國(guó)義務(wù)教育的巨大進(jìn)步，標(biāo)志著公民受教育權(quán)的保護(hù)進(jìn)入了一個(gè)更高的層面。但后續(xù)的立法仍需對(duì)雜費(fèi)的內(nèi)涵和具體包括的對(duì)象進(jìn)行界定，才能使免費(fèi)的范圍更加清晰。 在界定免費(fèi)的范圍時(shí)，需要注意“免費(fèi)”包含的兩層含義：從全球的角度看，其含義是界定并消除上學(xué)的“直接費(fèi)用”，這是各國(guó)促進(jìn)教育無(wú)償化的重要內(nèi)容；從拉丁美洲的經(jīng)驗(yàn)看，其第二層含義是向貧困家庭提供上學(xué)直接費(fèi)用以外的補(bǔ)助，誘導(dǎo)貧困家庭送其子女上學(xué)并保持在學(xué)率，處理的是“機(jī)會(huì)成本”問(wèn)題。僅就直接費(fèi)用而言，聯(lián)合國(guó)受教育權(quán)問(wèn)題特別報(bào)告員提交的2004年度報(bào)告中指出，其包括了教科書，學(xué)習(xí)材料（各種練習(xí)本和筆），交通費(fèi)、食物，以及學(xué)校要求必須穿著的校服。 義務(wù)教育應(yīng)當(dāng)免費(fèi)，“在接受義務(wù)教育或者讓子女接受義務(wù)教育之際，授課費(fèi)、教材費(fèi)與其他一切就學(xué)所必需的費(fèi)用”應(yīng)當(dāng)都在免費(fèi)范圍。也就是說(shuō)，除了免除學(xué)費(fèi)之外，還應(yīng)免除各種相關(guān)的雜費(fèi)。在確定義務(wù)教育雜費(fèi)的范圍和對(duì)象時(shí)，一方面必須以“是否為就學(xué)所必需”為判斷標(biāo)準(zhǔn)，將就學(xué)必需的費(fèi)用包括在雜費(fèi)的范圍內(nèi)；另一方面，“對(duì)于好像是不屬于義務(wù)教育必需費(fèi)用的部分和屬于邊界線的部分，比如家長(zhǎng)教師協(xié)會(huì)會(huì)費(fèi)和學(xué)校供餐伙食費(fèi)等，我們也有必要將其置于同義務(wù)教育之宗旨與目的相關(guān)關(guān)系之下，以教育學(xué)關(guān)于義務(wù)教育的成果為前提，來(lái)確定其是否成為免費(fèi)的對(duì)象?！边@也就是說(shuō)，義務(wù)教育的免費(fèi)對(duì)象首先應(yīng)包括那些入學(xué)接受教育必不可少的費(fèi)用，而對(duì)于那些不太好確定是否為必需的費(fèi)用或不屬于必需的費(fèi)用，在界定和解釋是否應(yīng)當(dāng)免費(fèi)時(shí)，也應(yīng)從義務(wù)教育的免費(fèi)性這一基本原則出發(fā)，在綜合國(guó)家財(cái)政能力并借鑒教育學(xué)研究成果的基礎(chǔ)上加以確定，其趨向免費(fèi)的指向性也是非常明確的。除了考慮義務(wù)教育的基本原則及前文所述的宗旨外，尤其應(yīng)當(dāng)考慮到“免費(fèi)”的兩層含義，牢記世界教育論壇起草委員會(huì)的建議：“對(duì)于有多種困難、生活在貧困之中的數(shù)以百萬(wàn)計(jì)的兒童，必須毫不含糊地做到教育免收學(xué)費(fèi)和其他費(fèi)用，并盡一切可能減少或免去書本費(fèi)、校服費(fèi)、用餐費(fèi)和交通費(fèi)等費(fèi)用。應(yīng)當(dāng)采取更廣泛的社會(huì)政策、各種措施及獎(jiǎng)勵(lì)辦法來(lái)降低上學(xué)的間接機(jī)會(huì)成本?！闭嬲钏羞m齡兒童享受到免費(fèi)的義務(wù)教育。三、關(guān)于我國(guó)《義務(wù)教育法》的修訂 我國(guó)的《義務(wù)教育法》于1986年制定，在2006年經(jīng)修訂后重新頒布。前后兩部《義務(wù)教育法》對(duì)適齡兒童、少年受教育權(quán)的規(guī)定有很大的變化，從中可以明顯地看出義務(wù)教育立法對(duì)受教育權(quán)的認(rèn)可和保障程度得到很大的提高。（一）立法目的 就一部法律的制定來(lái)說(shuō)，立法目的是最基本的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，其他具體權(quán)利義務(wù)設(shè)置的法律規(guī)范都是圍繞立法目的進(jìn)行的。1986年《義務(wù)教育法》的第一條規(guī)定：“為了發(fā)展基礎(chǔ)教育，促進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè)，根據(jù)憲法和我國(guó)實(shí)際情況，制定本法?！标U明制定《義務(wù)教育法》的目的和依據(jù)是確立我國(guó)的義務(wù)教育制度，保障義務(wù)教育制度得到有效的貫徹施行，從而為國(guó)家的發(fā)展建設(shè)服務(wù)。這一立法目的突出的是國(guó)家發(fā)展基礎(chǔ)教育的意志，強(qiáng)調(diào)義務(wù)教育制度實(shí)施的效率和成果，具有較強(qiáng)的管理本位的立法特征。同時(shí)，該法第五條還有這樣的規(guī)定：“凡年滿六周歲的兒童，不分性別、民族、種族，應(yīng)當(dāng)入學(xué)接受規(guī)定年限的義務(wù)教育。條件不具備的地區(qū)，可以推遲到七周歲入學(xué)?！备敲黠@地強(qiáng)調(diào)了適齡兒童受教育的義務(wù)。1986年的《義務(wù)教育法》雖然在第四條規(guī)定“國(guó)家、社會(huì)、學(xué)校和家庭依法保障適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的權(quán)利”，出現(xiàn)了權(quán)利的字眼，但通觀其上下文規(guī)定不難看出，該部法律還是更多地強(qiáng)調(diào)國(guó)家發(fā)展義務(wù)教育的意志和適齡兒童少年必須接受義務(wù)教育的義務(wù)。 在當(dāng)代立法中，管理本位的立法觀雖然具有突出效率的優(yōu)點(diǎn)，但由于它過(guò)于強(qiáng)調(diào)國(guó)家權(quán)力，較為忽視公民的權(quán)利，因而遭到強(qiáng)烈的批判，逐漸為各國(guó)立法所摒棄，權(quán)利本位的立法觀念取而代之成為各國(guó)立法的基本取向。尤其隨著受教育權(quán)理論的發(fā)展和國(guó)際社會(huì)對(duì)受教育權(quán)的認(rèn)可和重視程度逐步提高，以保障公民的受教育權(quán)和學(xué)習(xí)權(quán)作為教育立法的基本出發(fā)點(diǎn)的情況已經(jīng)成為基本的現(xiàn)實(shí)和發(fā)展趨勢(shì)。 在公民的受教育權(quán)中，免費(fèi)接受義務(wù)教育是最有實(shí)質(zhì)意義的核心部分?！读x務(wù)教育法》作為落實(shí)憲法和教育基本法對(duì)公民受教育權(quán)保障的重要部門法，應(yīng)當(dāng)從權(quán)利本位的立場(chǎng)出發(fā)，確認(rèn)適齡兒童和少年接受義務(wù)教育的權(quán)利，并將對(duì)此權(quán)利的保障作為重要的立法目的。因此，2006年的新《義務(wù)教育法》第一條明確將立法目的修改為：“為了保障適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的權(quán)利，保證義務(wù)教育的實(shí)施，提高全民族素質(zhì)，根據(jù)憲法和教育法，制定本法?！斌w現(xiàn)了以人為本、尊重權(quán)利的立法理念。 不僅在立法觀上有了明顯改變，新《義務(wù)教育法》在具體條文的設(shè)計(jì)上也有相應(yīng)修改。其雖在第四條沿襲了《憲法》和《教育法》的表述方式，規(guī)定：“凡具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的適齡兒童、少年，不分性別、民族、種族、家庭財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰等，依法享有平等接受義務(wù)教育的權(quán)利，并履行接受義務(wù)教育的義務(wù)。”將接受義務(wù)教育作為權(quán)利和義務(wù)一并提出，仍在法律層面上確認(rèn)適齡兒童、少年接受義務(wù)教育的義務(wù)。但新法刪除了舊法第五條對(duì)適齡兒童受教育義務(wù)的單獨(dú)規(guī)定，而是在第十一條規(guī)定：“凡年滿六周歲的兒童，其父母或者其他法定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)送其入學(xué)接受并完成義務(wù)教育；條件不具備的地區(qū)的兒童，可以推遲到七周歲。”將義務(wù)的重心轉(zhuǎn)至兒童的父母或其他監(jiān)護(hù)人，符合義務(wù)教育的實(shí)際情況，也顯示出對(duì)兒童作為義務(wù)教育權(quán)主體地位的尊重。（二）立法內(nèi)容 新修訂的《義務(wù)教育法》不僅在立法目的上充分確認(rèn)適齡兒童少年的受教育權(quán)，而且從受教育權(quán)的受益權(quán)、自由權(quán)和平等權(quán)三個(gè)維度對(duì)該權(quán)利的內(nèi)容進(jìn)行了較為全面和具體的規(guī)定。 受教育權(quán)的受益權(quán)側(cè)面強(qiáng)調(diào)公民作為權(quán)利主體，為保障受教育權(quán)能夠得以切實(shí)享有和實(shí)現(xiàn)，要求國(guó)家提供受教育的機(jī)會(huì)、條件及相關(guān)救助的內(nèi)容。新法中，體現(xiàn)教育受益權(quán)的內(nèi)容主要有如下方面。 第一，提供每個(gè)適齡兒童接受義務(wù)教育的機(jī)會(huì)。在義務(wù)教育階段，每個(gè)適齡兒童均有就學(xué)權(quán)利，國(guó)家必須予以保證。這種就學(xué)權(quán)利不僅不能因兒童的民族、種族、性別、家庭背景等有所差別（第四條），而且不能與兒童的能力掛鉤，必須堅(jiān)持免試入學(xué)（第十二條），這些都在新法中有了明確規(guī)定。 第二，提供免費(fèi)的義務(wù)教育。獲得免費(fèi)的義務(wù)教育是兒童受教育權(quán)的重要內(nèi)容，也是世界各國(guó)教育立法的保障對(duì)象。新修訂的義務(wù)教育法規(guī)定：“實(shí)施義務(wù)教育，不收學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)。”（第二條）明確要求各級(jí)政府按照義務(wù)教育教職工編制標(biāo)準(zhǔn)、工資標(biāo)準(zhǔn)和義務(wù)教育學(xué)校建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、學(xué)生人均公用經(jīng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，及時(shí)足額撥付義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)，確保義務(wù)教育學(xué)校的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和校舍安全，確保教職工工資按照規(guī)定發(fā)放。（第四十二條）在財(cái)政負(fù)擔(dān)機(jī)制上改變了原有的機(jī)制，明確中央政府在義務(wù)教育經(jīng)費(fèi)提供保障中的責(zé)任，并合理確立中央財(cái)政和地方財(cái)政的分擔(dān)項(xiàng)目及比例。（第四十四條）在此基礎(chǔ)上具體規(guī)定了經(jīng)費(fèi)保障方面的違法、失職行為帶來(lái)的法律責(zé)任以及學(xué)校亂收費(fèi)的法律責(zé)任，以切實(shí)維護(hù)兒童接受免費(fèi)義務(wù)教育的權(quán)利。（第五十一條、第五十四條、第五十六條） 第三，提供基本的教育設(shè)施條件。如新修訂的《義務(wù)教育法》第十六條規(guī)定：“學(xué)校建設(shè)，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家規(guī)定的辦學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，適應(yīng)教育教學(xué)需要；應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家規(guī)定的選址要求和建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，確保學(xué)生和教職工安全?！北ＷC學(xué)生能夠利用基本的教育教學(xué)設(shè)施和條件。 第四，對(duì)家庭貧困者及其他弱勢(shì)群體提供必要的幫助和扶持。如新修訂的《義務(wù)教育法》在第四十四條規(guī)定：“各級(jí)人民政府對(duì)家庭經(jīng)濟(jì)困難的適齡兒童、少年免費(fèi)提供教科書并補(bǔ)助寄宿生生活費(fèi)?！? 受教育權(quán)的自由權(quán)側(cè)面主要是指公民作為權(quán)利主體，在接受教育的過(guò)程中選擇其認(rèn)為最為合適的教育的權(quán)利。雖然新修訂的《義務(wù)教育法》未明確規(guī)定父母為其子女選擇民辦學(xué)校的權(quán)利，但由于此前的《民辦教育促進(jìn)法》已經(jīng)出臺(tái)，因此將兩部法津綜合起來(lái)理解，父母當(dāng)然有選擇民辦學(xué)校的自由。在兒童的學(xué)習(xí)方面，新修訂的《義務(wù)教育法》明確規(guī)定，教育教學(xué)工作應(yīng)當(dāng)符合教育規(guī)律和學(xué)生身心發(fā)展特點(diǎn)，面向全體學(xué)生，重視培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)新精神和實(shí)踐能力，促進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展（第三十四條）。學(xué)校應(yīng)當(dāng)保證學(xué)生的課外活動(dòng)時(shí)間，組織開展文化娛樂等課外活動(dòng)（第三十七條），滿足學(xué)生根據(jù)自己的興趣、愛好多方面自由發(fā)展的需要。 在義務(wù)教育階段，適齡兒童應(yīng)享有平等的受教育權(quán)。但由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展和教育資源配置的不均衡，我國(guó)城鄉(xiāng)之間、區(qū)域之間、學(xué)校之間的教育差距還十分突出。因此，如何緩解和消除教育不公平現(xiàn)象，促進(jìn)義務(wù)教育均衡發(fā)展，保障所有兒童的平等受教育權(quán)，也是此次《義務(wù)教育法》修訂的重點(diǎn)之一。 新修訂的《義務(wù)教育法》首先通過(guò)提升經(jīng)費(fèi)投入主體，明確中央和省級(jí)政府的經(jīng)費(fèi)投入責(zé)任，促進(jìn)區(qū)域間教育發(fā)展均衡。其次是明確規(guī)定縣級(jí)政府部門應(yīng)當(dāng)均衡配置教育資源，縮小學(xué)校之間辦學(xué)條件的差距，促進(jìn)區(qū)域內(nèi)教育均衡發(fā)展（第六條、第二十二條、第三十二條、第四十五條）。第三是明確規(guī)定“加大一般性轉(zhuǎn)移支付規(guī)模和規(guī)范義務(wù)教育專項(xiàng)轉(zhuǎn)移支付”（第四十六條），“設(shè)立專項(xiàng)資金，扶持農(nóng)村地區(qū)、民族地區(qū)實(shí)施義務(wù)教育”（第四十七條），促進(jìn)城鄉(xiāng)教育均衡發(fā)展。第四是明確規(guī)定學(xué)校不得分設(shè)重點(diǎn)班和非重點(diǎn)班（第二十二條），保障兒童平等的受教育權(quán)。第五是明確規(guī)定流動(dòng)人口子女、少數(shù)民族適齡兒童、殘疾適齡兒童以及未成年犯的平等受教育權(quán)（第十二條、第十八條、第十九條、第二十一條）。此外，新《義務(wù)教育法》還提出發(fā)達(dá)地區(qū)支援欠發(fā)達(dá)地區(qū)、城鎮(zhèn)教師支援農(nóng)村學(xué)校等政策措施。由此可見，新修訂的《義務(wù)教育法》在處理教育公平問(wèn)題上并不是采取“一刀切”的方式，而是將平等原則、差別待遇原則和補(bǔ)償救濟(jì)原則相結(jié)合，在平等的前提下，加大對(duì)農(nóng)村和少數(shù)民族地區(qū)的政策傾斜力度，同時(shí)為弱勢(shì)群體接受義務(wù)教育提供補(bǔ)償。思考題： 如何理解國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略和教育目的。如何認(rèn)識(shí)我國(guó)各級(jí)政府的教育職權(quán)。如何理解義務(wù)教育。第四章 關(guān)于學(xué)校的制度第一節(jié) 學(xué)校的法律地位 一、學(xué)校法律地位概述 學(xué)校的法律地位，主要是指學(xué)校在法律上的歸類與定位，以及它相應(yīng)的權(quán)利、責(zé)任、能力和無(wú)能力。學(xué)校廣泛參與各種社會(huì)關(guān)系，在不同的關(guān)系中所處的地位是不同的。一般說(shuō)來(lái)，學(xué)校的法律地位可以從以下三對(duì)關(guān)系中討論：從學(xué)校作為社會(huì)組織接受政府行政管理的角度出發(fā)，學(xué)校的法律地位是“行政相對(duì)人”，從學(xué)校作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體參與民事活動(dòng)的角度出發(fā)，學(xué)校的法律地位是法人或非法人；從學(xué)校作為教育機(jī)構(gòu)對(duì)教師及學(xué)生進(jìn)行管理和處分的角度出發(fā)，部分學(xué)校又可以具有“授權(quán)行政主體”的地位。這三種地位是研究學(xué)校法律地位的主要切入點(diǎn)，這三種地位并非是所有學(xué)校都同時(shí)具有，有些學(xué)?？赡懿痪哂蟹ㄈ速Y格，有些學(xué)?？赡懿痪哂行姓黧w資格。 (一)我國(guó)學(xué)校法律地位的變遷 1986年我國(guó)《民法通則》的頒布，標(biāo)志著法人制度的正式確立。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，事業(yè)單位只要具備依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，則自其成立之日起就成為事業(yè)單位法人，可以獨(dú)立地進(jìn)行民事活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。它的頒布第一次使那些經(jīng)費(fèi)、預(yù)算獨(dú)立的事業(yè)單位的法人資格在立法上得到確認(rèn)，對(duì)于學(xué)校的法律地位產(chǎn)生了重要的影響。 1992年，在《關(guān)于國(guó)家教委直屬高等學(xué)校內(nèi)部管理體制改革的若干意見》中，我國(guó)首次提出“國(guó)家教委直屬高校是由國(guó)家教委直接管理的教育實(shí)體，具有法人地位”。同年的《國(guó)家教委直屬高等學(xué)校深化改革、擴(kuò)大辦學(xué)自主權(quán)的若干意見》再次強(qiáng)調(diào)“要逐