【正文】 作用。在現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)體系下，目前國際上探討的生物遺傳資源的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式主要是專利制度。美國、歐洲和日本一些生物技術(shù)發(fā)達(dá)的國家，將目標(biāo)對準(zhǔn)生物資源豐富、傳統(tǒng)文化深厚，但科技水平較低，特別是生物技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)制度不完善的發(fā)展中國家，通過各種手段獲取這些國家的生物遺傳資源，尤其是對實(shí)質(zhì)上已為當(dāng)?shù)孛褡鍌鹘y(tǒng)利用的作物品種、天然藥物等，直接或改頭換面申請專利，獲得知識產(chǎn)權(quán)，形成一種新形式的資源掠奪和主權(quán)侵犯，并造成相關(guān)的貿(mào)易限制及市場壟斷，如著名的印度香米專利事件、泰國香米專利事件等，我國也是受害國之一，如中國大豆專利事件。中國傳統(tǒng)上不對基因、品種授予專利或其它保護(hù)，但是加入WTO和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs協(xié)議）后，這種情況受到挑戰(zhàn)。為了使我國豐富的生物遺傳資源優(yōu)勢以及深厚的生物資源傳統(tǒng)利用知識優(yōu)勢，轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代科技優(yōu)勢和新興產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢，以創(chuàng)新技術(shù)支持新的增長方式，造就新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)，滿足經(jīng)濟(jì)社會(huì)可持續(xù)發(fā)展的需求，必須進(jìn)一步完善現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)制度，并建立新的遺傳資源保護(hù)方式。 　?。?）現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度的改進(jìn) 　　涉及遺傳資源的專利權(quán)已不僅僅是經(jīng)濟(jì)的問題，還是復(fù)雜的倫理問題、社會(huì)問題，甚至涉及一些特定群體的宗教信仰。18 因此，應(yīng)該對授予遺傳資源專利的范圍和條件進(jìn)行嚴(yán)格的限制。一方面，既要審慎處理國外的遺傳資源專利申請，同時(shí)又要采取措施完善現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施。 　?、賂RIPs協(xié)議規(guī)定可以對發(fā)明授予專利，但是卻沒有對發(fā)明的內(nèi)涵予以界定，發(fā)展中國家可以根據(jù)其自身需要，自行采取更為嚴(yán)格的專利授予方式。我們可以認(rèn)為生物遺傳物質(zhì)，通過技術(shù)手段第一次將其分離出來，改變了其存在狀態(tài)或內(nèi)部結(jié)構(gòu)，從而使其顯示出過去未曾顯示的使用價(jià)值，就可以視為一項(xiàng)發(fā)明，或者在遺傳資源的基礎(chǔ)上運(yùn)用現(xiàn)代技術(shù)取得的發(fā)明，可以依法授予專利權(quán)。但是，在授予發(fā)明專利時(shí)，應(yīng)慎重對待生命物質(zhì)，如動(dòng)植物新品種、遺傳材料以及人類基因，并對微生物的定義進(jìn)行嚴(yán)格的限制等。 　　②對于授予專利的標(biāo)準(zhǔn)和條件，應(yīng)該規(guī)定更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，不但要符合專利法規(guī)定的“三性”，即新穎性、創(chuàng)造性和工業(yè)實(shí)用性，還應(yīng)該提供遺傳資源獲取的合法證明，包括：相關(guān)遺傳資源的確切來源；該國生物資源權(quán)利人的授權(quán)許可；各方關(guān)于遺傳資源許可協(xié)議的合同文本；該國政府對簽署交易的審核批準(zhǔn)等。19如果申請人提供了虛假的信息，應(yīng)當(dāng)取消其專利權(quán)，并讓其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 　?、坳P(guān)于專利的公開，公開是專利制度的核心，無論哪種情況下，都應(yīng)披露發(fā)明人的身份、所使用的遺傳資源、遺傳資源起源國、地理來源的信息以及事先知情同意的證據(jù)。根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)大會(huì)的《關(guān)于與遺傳資源和傳統(tǒng)知識有關(guān)的公開要求問題的技術(shù)研究報(bào)告草案》，建議建立微生物及生物材料的保藏系統(tǒng)，以公開無法用文字表述的微生物及生物材料的細(xì)節(jié)。 　?、芷渌?guī)定。對于與遺傳資源專利權(quán)密切相關(guān)的傳統(tǒng)知識、創(chuàng)新和做法，我國可以建立國家傳統(tǒng)知識登記制度，將其作為特殊的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)。對于專利申請的程序，應(yīng)當(dāng)設(shè)置明確透明的程序規(guī)定，并設(shè)置成本較低的復(fù)議與宣告專利無效的程序。此外，我國的遺傳資源專利制度中還應(yīng)規(guī)定有效的強(qiáng)制許可制度和政府為了公共利益而使用專利的條款等。 　?。?）其他的遺傳資源保護(hù)方式——專門制度、習(xí)慣法 　　除了授予遺傳資源發(fā)明專利權(quán)外，一些學(xué)者和非政府組織強(qiáng)烈建議建立一種專門的知識產(chǎn)權(quán)制度，即為適應(yīng)生物遺傳資源及傳統(tǒng)知識的本質(zhì)和特點(diǎn)而專門設(shè)立的法律制度。1994年第三屆世界網(wǎng)絡(luò)會(huì)議（社區(qū)知識產(chǎn)權(quán)法）對社區(qū)的集體知識創(chuàng)立了類似社區(qū)權(quán)的國家專門法示范本。此外，在《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第27條第3款b項(xiàng)規(guī)定對植物新品種以專利制度或有效的專門制度，或以任何組合制度來保護(hù)。專門制度是根據(jù)不同對象的不同特征而設(shè)立的，具有針對性，不能一概而論。但是在設(shè)計(jì)專門制度時(shí)，應(yīng)對以下方面予以充分考慮：保護(hù)客體的定義和范圍、保護(hù)的條件、授予的權(quán)利（排除權(quán)，取得報(bào)酬權(quán)，防止盜用權(quán)）、權(quán)利所有人（個(gè)人/集體）、獲得權(quán)利的方式，包括注冊、保護(hù)年限、實(shí)施措施。 　　另一種保護(hù)遺傳資源的方式是習(xí)慣法保護(hù)。根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織收集的證據(jù)，在某些情況下該保護(hù)包括可與知識產(chǎn)權(quán)相提并論的內(nèi)容。但是這種方法可能在民族國家內(nèi)部引發(fā)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過遺傳資源和與遺傳資源有關(guān)的傳統(tǒng)知識問題的政治后果。21對于我國而言，一些少數(shù)民族地區(qū)有其固定的習(xí)慣法約束，這些習(xí)慣法對于當(dāng)?shù)氐陌l(fā)展起到了相當(dāng)大的作用，我們可以對其進(jìn)行研究，在當(dāng)?shù)貙⑦@些習(xí)慣法和國家立法相銜接，保護(hù)當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)知識和遺傳資源，但同時(shí)也應(yīng)處理好二者的關(guān)系，不得濫用習(xí)慣法而損害了國家立法的權(quán)威。 　?。ㄈ┙⒕C合管理、協(xié)調(diào)分工的生物遺傳資源管理體制 　　以上有關(guān)生物遺傳資源的制度規(guī)定，必須由具體的部門予以實(shí)施才能具體落實(shí)。因此，新的生物遺傳資源法律制度必須解決現(xiàn)有的部門管理不統(tǒng)一、管理混亂的局面。目前，我國已于2003年成立了國家生物物種部際聯(lián)席會(huì)議制度，其由國家環(huán)?？偩?、國家發(fā)改委、農(nóng)業(yè)部、商務(wù)部、國家林業(yè)局、國家知識產(chǎn)權(quán)局等17個(gè)部門組成；同時(shí)還成立了由17位不同學(xué)科專家組成的“國家生物物種資源保護(hù)專家委員會(huì)”，對全國重點(diǎn)第五物種資源的調(diào)查進(jìn)行指導(dǎo)和審議。但是，我國目前仍沒有綜合的專門機(jī)構(gòu)，因此應(yīng)成立專門的國家生物遺傳資源管理部門，規(guī)定部際聯(lián)合工作及協(xié)調(diào)溝通的機(jī)制，保證部門間在遺傳資源保護(hù)、保存、管理、研發(fā)方面的信息和成果的共享，并建立相應(yīng)的配套機(jī)構(gòu)，形成以專門機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)，多部門聯(lián)合工作，中央到地方統(tǒng)一行動(dòng)的管理機(jī)構(gòu)體系。這就需要對現(xiàn)有的關(guān)于管理部門的規(guī)定重新整合，查缺補(bǔ)漏，解決目前管理部門實(shí)踐中管理和操作的弊端，實(shí)現(xiàn)真正有效的管理。 　?。ㄋ模┡涮滓?guī)定與具體措施 　　生物遺傳資源法律制度還應(yīng)就以上的制度制定具體的措施，包括規(guī)范保護(hù)措施；激勵(lì)機(jī)制；全國生物遺傳資源的收集、鑒定和管理制度和措施；全國遺傳資源保護(hù)管理的檢查制度和措施；宣傳教育措施等。 　　在制定專門的生物遺傳資源法的同時(shí)，應(yīng)該再制定和發(fā)布一系列與之相配套的規(guī)范性文件，包括條例、指南、程序規(guī)定、實(shí)施細(xì)則、制度、計(jì)劃、名錄以及政策等，以保證、支持和配合法規(guī)的具體而有效的實(shí)施。 　　綜上所述，我國作為一個(gè)生物遺傳資源十分豐富的發(fā)展中國家，應(yīng)該緊密結(jié)合實(shí)際，通過不斷完善國內(nèi)立法來保護(hù)生物遺傳資源，實(shí)現(xiàn)公平合理的生物遺傳資源的獲取和惠益分享。同時(shí)，在國際上要維護(hù)我國在遺傳資源惠益分享和知識產(chǎn)權(quán)中的合理份額，積極參加國際生物遺傳資源立法活動(dòng)，堅(jiān)定立場，影響國際公約、條約的走向，維護(hù)發(fā)展中國家的利益。 　　來源：2006年中國法學(xué)會(huì)環(huán)境資源法學(xué)研究會(huì)年會(huì)論文集　　作者單位： 中國政法大學(xué)10 / 1