國際私法法律規(guī)避問題研究稿-資料下載頁
2025-03-25 12:35本頁面
【正文】 恰當(dāng)?shù)陌才牛挥羞@樣，我們才能真正解決存在于法律規(guī)避中的無法解決的困惑，以達到改進和完善本國法律的目的。四、我國在法律規(guī)避上的立法理論與實踐國際私法中的法律規(guī)避問題，在我國的立法中規(guī)定較少，現(xiàn)行的司法解釋不完善，實踐中也沒有給予足夠重視，希望通過對國內(nèi)外許多立法、案例、學(xué)說觀點的展開分析從中得到一些線索和啟發(fā)，最后用以解決我們中國的實際問題。應(yīng)當(dāng)承認，我國現(xiàn)有法律規(guī)避立法和司法實踐都存在著有待改進之處。（一）我國在法律規(guī)避上的立法現(xiàn)狀我國在法律規(guī)避問題上，根據(jù)最新頒布的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四條規(guī)定中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強制性規(guī)定的，直接適用該強制性規(guī)定。即，規(guī)避中國法律強制性規(guī)定的行為無效。據(jù)此可以看出，中國在司法實踐中主張：法律規(guī)避的范圍限于本國的強制性或禁止性規(guī)定；法律規(guī)避的效力是該規(guī)避行為無效，不發(fā)生適用外國法的效力。對于規(guī)避我國強制性或者禁止性法律的行為，我國一律堅持規(guī)避國內(nèi)法無效的原則。2. 我國現(xiàn)有法律規(guī)避立法存在的缺陷在法律規(guī)避內(nèi)容上，我國法僅僅規(guī)定規(guī)避內(nèi)國法無效，規(guī)避外國法的效力如何則未涉及。由于我國法院沒有明確規(guī)定，一方面給具體的司法操作留下了靈活運用的空間，另一方面也容易造成判決的不一致性。理論上存在不足，由于各國國情不同很難掌握斷，但認定所有被規(guī)避的外國法一概無效在實踐上操作上是有難度的，為了使“凡規(guī)避非特定外國法的行為，原則上不作審查，應(yīng)視為有效”的做法不令非成員國感到帶有歧視性，還是應(yīng)該在具體案例中做出合理的解釋。（二）國內(nèi)學(xué)者對我國法律規(guī)避立法的理論研究對于規(guī)避外國強行法的行為是否有效,法律也沒有規(guī)定,依我國多數(shù)學(xué)者的意見,由于國際私法所調(diào)整的法律關(guān)系不僅涉及本國和某外國兩個國家,甚至常常涉及三個或四個國家的法律,當(dāng)事人既可適用外國法來規(guī)避本國法,也可適用第二國法來規(guī)避第三國法,而第二國法和第三國法對法院來說都是外國法。因此,國際私法上的法律規(guī)避應(yīng)包括一切法律規(guī)避在內(nèi),既包括規(guī)避本國法,也包括規(guī)避外國法。至于法律規(guī)避的行為是否有效,應(yīng)視不同情況而定,首先,規(guī)避本國法一律無效。其次,對規(guī)避外國法要具體分析、區(qū)別對待,如果當(dāng)事人規(guī)避外國法中某些正當(dāng)?shù)?、合理的?guī)定,應(yīng)該認為規(guī)避行為無效；反之,如果規(guī)避外國法中反動的規(guī)定,則應(yīng)認定該規(guī)避有效。我認為法律規(guī)避是一個普遍的法律現(xiàn)象,它在所有的法律領(lǐng)域均存在。在國內(nèi)法領(lǐng)域,法律規(guī)避行為自然是非法的,并應(yīng)受到制裁。但國際私法上的法律規(guī)避行為,既涉及被規(guī)避的法律,又涉及到行為人故意改變連接點的行為和因此而成立的法律關(guān)系；被規(guī)避的法律有時是內(nèi)國法,有時是外國法。因此,有關(guān)法律規(guī)避的效力問題,各國在立法、理論和司法實踐方面存在著較大分歧。從歷史上看,早先的學(xué)說普遍認為,國際私法上的法律規(guī)避并不是一種無效行為,如德國的韋希特爾(Waechter)、法國的魏斯(Weiss)認為,既然雙邊沖突規(guī)則承認可以適用內(nèi)國法,也可以適用外國法,那么,內(nèi)國人為使依內(nèi)國實體法不能成立的法律行為或法律關(guān)系得以成立,前往某一允許為此種法律行為或設(shè)立此種關(guān)系的國家,設(shè)立一個連結(jié)點,使它得以成立,這并未逾越?jīng)_突規(guī)范所容許的范圍,因而不能將其視為違法行為。一些英美法系的學(xué)者也認為,既然沖突規(guī)范給予當(dāng)事人選擇法律的可能,則當(dāng)事人為了達到自己的某種目的而選擇某一國家的法律時,即不應(yīng)歸咎于當(dāng)事人。如果要防止沖突規(guī)范被人利用,就應(yīng)該由立法者在沖突規(guī)范中有所規(guī)定。但這種觀點受到了越來越多的批評,一個共同的意見是,如果承認法律規(guī)避的效力,必然造成法律關(guān)系的不穩(wěn)定,影響整個社會的安定。由此可見,國際社會的普遍趨勢是加強限制法律規(guī)避行為。因此,對法律規(guī)避行為的認定,只要其符合構(gòu)成要件即可,不應(yīng)因內(nèi)國強行法和外國強行法的不同而不同。對于規(guī)避外國法的效力問題,我國理論界普遍主張的“依具體情況具體分析” 的作法,顯然不符合現(xiàn)代國際法上的國家主權(quán)原則,因為用法院地法的觀念去判斷識別外國法是否“正當(dāng)、合理”存在明顯的理論缺陷,“正當(dāng)、合理”的標(biāo)準(zhǔn)也含糊不清,很難掌握。因此主張,規(guī)避外國法也應(yīng)是無效的,即使外國法的規(guī)定確實不合理,當(dāng)法院地國在適用它的時候,與本國的公共政策相抵觸,便可借公共秩序保留排除其適用,這也不會妨害法院地的法制?？偠灾?只要當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強行法或禁止性規(guī)定,則不論其是實體法還是沖突法,也不論其是內(nèi)國法還是外國法,都可構(gòu)成法律規(guī)避。至于對具體法律規(guī)避行為的制裁以及制裁的程度和方式問題,則依法院地法的具體規(guī)定。參 考 文 獻[1]肖永平、鄧朝暉.《國際私法中法律規(guī)避問題比較研究》[J].1998年第3期，第7l頁[2]呂 健 、唐圣華.《論國際私法中法律規(guī)避的效力》[J].《法制與社會》2006年 卷 18期[3]章尚錦主編：《國際私法》[M]．，第97頁[4]韓德培主編:《國際私法》[M].，第85—87頁[5]韓德培．《國際私法新論》[M]．，第197—198頁． [6]肖永平．《肖永平論沖突法》[M]．．[7]田蔓莉.《國際私法上法律規(guī)避效力新診釋》[N].《同濟大學(xué)學(xué)報》2001年第4期，第7885頁．[8]孫建.《國際私法中的法律規(guī)避問題研究》[N]. 《天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報 》，2002 年第4 期.[9]呂 健 、唐圣華.《論國際私法中法律規(guī)避的效力》[N].《法制與社會》，2006年 卷 18期致 謝本學(xué)士學(xué)位論文是在我的導(dǎo)師羅美連老師的親切關(guān)懷和悉心指導(dǎo)下完成的。他嚴(yán)肅的科學(xué)態(tài)度，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)精神，精益求精的工作作風(fēng)，深深地感染和激勵著我。從課題的選擇到論文的最終完成，羅老師都始終給予我細心的指導(dǎo)和不懈的支持。從尊敬的老師身上，我不僅學(xué)到了扎實、寬廣的專業(yè)知識，也學(xué)到了做人的道理。在此我要向我的老師以最衷心的感謝和深深的敬意。17
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